Tecnica professionale

Scelta della forma giuridica

Nella scelta della forma giuridica, le tipologie d’impresa sono ditta individuale, società di persone e società di capitali.

L’impresa individuale ha come vantaggi la semplicità di costituzione, ridotti oneri amministrativi e contabili e la velocità decisionale ma vi è una responsabilità illimitata in capo all’imprenditore e uno svantaggio di tipo fiscale, in quanto eventuali utili concorrerebbero alla determinazione della base imponibile dell’IRPEF.

Vi è poi l’impresa familiare, i cui componenti sono l’imprenditore e i suoi familiari (parenti entro il terzo grado e affini entro il secondo) che svolgono attività di impresa in modo continuativo e prevalente. Non è ammessa l’attività professionale. I vantaggi riguardano la semplicità della costituzione, la velocità decisionale, oneri amministrativi e contabili ridotti e la possibilità di ripartire il reddito tra più persone; mentre gli svantaggi riguardano la necessità di un atto costitutivo (per fini fiscali) e la responsabilità illimitata.

Società di persone

Per quanto riguarda le società di persone, vi sono due tipologie: le SNC e le SAS. Entrambe hanno vantaggi riguardanti la semplificazione della costituzione e degli adempimenti burocratici, fiscali e contabili ed è presente la responsabilità illimitata (ad eccezione dei soci accomandanti della SAS). È richiesto l’atto notarile, deve essere prevista la durata, devono essere presenti almeno due soci, nella denominazione deve essere specificata la tipologia e gli apporti possono essere in denaro, in natura e prestazioni d’opera. Per le SAS la particolarità riguarda i soci, che possono essere accomandanti o accomandatari. I primi rispondono limitatamente alla quota conferita, mentre gli altri anche con il proprio patrimonio e sono di diritto amministratori.

Società di capitali

Le società di capitali possono essere: SRL, SRLS, SPA e SAPA. Vantaggi: può essere affidata la gestione a soggetti esterni; gli utili vengono tassati solo quando vengono distribuiti; i soci sono responsabili solo per la quota conferita (a meno che non vengano rilasciate garanzie personali). Svantaggi: sono richiesti adempimenti burocratici numerosi e complessi; deve essere versato prima della costituzione il 25% del CS in un C/C apposito; deve essere tenuta la contabilità ordinaria.

Per le SRL è richiesto l’atto notarile, almeno due soci (è possibile il socio unico), CS minimo 10.000€. L’amministrazione spetta ai soci, ma può essere affidata a soggetti esterni se è previsto nell’atto costitutivo. Il CS non è obbligatorio (casi in cui è obbligatorio…). Nel caso di SRL con socio unico, quest’ultimo deve interamente versare il CS, il socio unico non può essere una società di capitali, nella ragione sociale deve essere indicato: SRL con socio unico, e i contratti tra la società e il socio unico devono essere conservati presso la società.

Le SRLS sono state previste con un decreto ministeriale del 2012, dove sono contenuti i modelli standard di atto costitutivo e statuto; per questo non sono dovuti gli oneri notarili e le imposte di bollo. Tuttavia, sono dovute le imposte di registro, i diritti camerali di prima iscrizione e annuali, i tributi per l’apertura della partita IVA e altre imposte. Inoltre, devono tenere la contabilità ordinaria e ciò comporta maggiori costi e sforzi organizzativi.

Le SPA richiedono l’atto notarile, almeno due soci (possibilità socio unico), il CS minimo è di 50.000€. L’amministrazione è affidata al CDA (o all’amministratore unico), il quale è l’organo che ha il compito di gestire e rappresentare la proprietà della società. Il Collegio sindacale è obbligatorio e rappresenta l’organo di controllo. Le quote sono rappresentate dalle azioni, che sono liberamente trasferibili (anche con clausole di prelazione).

Le SAPA sono della stessa struttura delle SAS. La particolarità riguarda il consenso che gli amministratori devono prestare affinché i soci accomandanti possano diventare amministratori.

Infine, le società cooperative sono imprese che pur svolgendo un’attività economica, non hanno come fine quello di distribuire gli utili (infatti quest’ultimo confluiscono in riserve non disponibili o devono essere reinvestiti nell’attività). La caratteristica principale è lo scopo mutualistico, ovvero l’utilità che l’impresa è in grado di dare ai soci. Se i requisiti non vengono rispettati (es. prevalenza dei costi del lavoro, tetto massimo alle retribuzioni…), le cooperative perdono i benefici fiscali previsti. Devono essere composte da almeno 9 soci. Il numero è ridotto a 3 nel caso in cui venga scelto lo schema della SRL (piccola società cooperativa con i soci persone fisiche).

Conferimento d'azienda

Aspetti civilistici

Con il conferimento d’azienda, un soggetto riceve azioni/quote della società conferitaria in cambio della propria azienda. Le motivazioni possono essere di tipo organizzativo, finanziario, per la realizzazione di nuovi investimenti, la partecipazione all’impresa di persone esterne, passaggio generazionale, quotazione in borsa di un ramo d’azienda.

Se il conferimento avviene nei confronti di una società di persone non vi è alcun aspetto procedurale particolare da seguire e devono essere seguite le disposizioni del conferimento di denaro (deve comunque esserci il consenso unanime dei soci, in quanto si modifica il contratto sociale). Non è prevista la relazione di stima, in quanto è presente la responsabilità illimitata e solidale; mentre se avviene nei confronti di una società di capitali vi sono delle disposizioni da seguire, dettate dal c.c., in quanto la finalità principale è quella di garantire l’ammontare di CS nei confronti dei terzi.

Il conferimento può avvenire al momento della costituzione di una nuova società, oppure in un momento successivo, il quale genera un aumento di capitale sociale.

Conferimento in S.P.A.

• Conferimento in S.P.A. nuova: deve essere allegata una relazione sul complesso redatta da un esperto nominato dal Tribunale territorialmente competente, oppure la documentazione prevista dal c.c.. Successivamente, gli amministratori devono effettuare i controlli sui valori entro 180 giorni e se emergono difformità oltre 1/5 devono essere annullate le azioni corrispondenti, oppure il socio conferente può scegliere se versare la differenza in denaro, o se recedere dalla società. Se emergono fatti nuovi rilevanti o non vengono ritenuti idonei i requisiti di professionalità dell’esperto, gli amministratori devono effettuare una nuova valutazione; in caso contrario devono presentare una dichiarazione presso il RDI entro 30 giorni dall’iscrizione.
• Conferimento in S.P.A. già esistente: è escluso il diritto di opzione per i soci della conferitaria sulle nuove azioni, inoltre devono essere assolti una serie di obblighi per consentire una corretta valutazione delle motivazioni dell’operazione: relazione illustrativa dall’organo amministrativo, parere del collegio sindacale, scelta della modalità di stima (2343 o 2343ter) e deposito dei documenti presso la sede sociale. La delibera dell’aumento di CS è di competenza dell’assemblea straordinaria (può essere attribuita all’organo amministrativo) e viene sottoscritta da un notaio, che la deposita presso il RDI entro 30 giorni. Gli amministratori devono presentare un’apposita dichiarazione da cui risulti che l’aumento di CS è stato effettuato (le azioni sono liberate) e devono effettuare i controlli sulla relazione giurata dell’esperto entro 180 giorni; se quest’ultima non è presente (caso di beni acquisiti in mercati regolamentati) i controlli devono essere effettuati secondo quanto previsto dall’art.2343quater e deve essere presentata una dichiarazione riguardante l’esito positivo dei controlli.

Conferimento in S.R.L.

Art.2465 in sede di costituzione, art-2481 e 2481bis nel caso di aumento di CS. Non è previsto alcun obbligo di controllo ed eventuale relazione di stima da parte degli amministratori.

Effetti giuridici

Società di persone, dalla data di stipula dell’atto; società di capitali, dall’iscrizione presso il RDI (nuova società) o dalla delibera di aumento di CS (società esistente). Gli effetti possono essere differiti rispetto alla normale efficacia, ma non retrodatabili.

Aspetti fiscali

Dal punto di vista fiscale il conferimento d’azienda è un’operazione:

• Neutrale ai fini dell’imposta sul reddito, in quanto non si generano componenti positivi o negativi di reddito perché la conferitaria assume gli ultimi valori fiscalmente rilevanti della conferente;
• Per lo stesso motivo è irrilevante ai fini IRAP;
• Esclusa dal campo di applicazione dell’IVA, come indicato dal DPR 633/72. Vi è comunque l’obbligo di presentare le dichiarazioni di inizio, cessazione e variazione dei dati IVA;
• Soggetta alle imposte d’atto: l’imposta di registro e se presenti immobili anche le imposte ipotecarie e catastali;

L’operazione potrebbe essere effettuata con il fine di rivendere la partecipazione successivamente, in quanto rispetto alla cessione (imponibile al 100%), la vendita di partecipazione è in larga parte esente (se sussistono i requisiti). Questa operazione è ritenuta illecita dall’Agenzia delle Entrate.

Aspetti contabili

Contabilmente, la conferitaria rileva l’azienda acquisita e l’eventuale avviamento/badwill. Qualora il maggior valore venga attribuito ai singoli beni, essendoci una difformità tra i valori contabili e i valori fiscali, la conferitaria deve rilevare la fiscalità differita (oppure pagare un’imposta sostitutiva). La contabilizzazione avviene “a saldi chiusi” se si utilizza il modello della cessione, con il fine di sfruttare le sinergie tra le parti, oppure “a saldi aperti” se si utilizza il modello della trasformazione, a fini organizzativi e strategici.

La conferente deve effettuare le scritture di assestamento, in modo che i valori contabili coincidano con quelli che poi saranno rilevati dalla conferitaria, deve rilevare i “conti d’ordine” se sono previste delle garanzie, il risultato contabile del conferimento e la fiscalità differita se viene rilevato un maggior valore rispetto a quello della partecipazione (il debito sorge solo se la partecipazione verrà ceduta).

Le imposte differite possono essere del 5% del disallineamento se vengono rispettati i requisiti PEX e la conferente è una società di capitali; del 60% se vengono rispettati i requisiti PEX e la società conferente è di persone o una ditta individuale; del 100% se non vengono rispettati i requisiti PEX. Se si utilizza il modello cessione, l’accantonamento sarà compensato nel CE voce 22 tra le “Imposte”; se si utilizza il modello trasformazione vi sarà invece una diminuzione di riserva che si forma nel PN.

Cessione d'azienda

Aspetti civilistici

L’azienda è definita come “complesso di beni organizzati dall’imprenditore per l’esercizio dell’impresa”. Affinché l’azienda venga ceduta come “complesso” è necessario che quest’ultima sia funzionale in modo autonomo, cioè in grado di produrre reddito (anche potenzialmente). La corretta individuazione della tipologia dell’operazione è di fondamentale importanza perché se la totalità degli elementi che si vogliono cedere non sono identificabili come “azienda”, la cessione seguirà le disposizioni della cessione dei singoli beni.

La ratio delle disposizioni è quella di favorire la circolazione dell’azienda come complesso (rispetto alle complicazioni che si avrebbero nella cessione dei singoli beni) e di tutelare i terzi. È richiesta la forma scritta ad probationem, come prova per i terzi, ma se all’interno del complesso è presente un bene che richiede una particolare forma (es. beni immobili), deve essere adottata la forma scritta ad substantiam. Il contratto di cessione deve essere depositato presso il RDI entro 30 giorni e una volta depositato diviene opponibile ai terzi. L’effetto traslativo della proprietà coincide con la data in cui viene redatto l’atto, ma può essere prevista una postdatazione per comodità contabile (es. inizio mese o anno). La legge non vieta espressamente la retrodatazione, ma è vietata dalle normative fiscali.

Divieto di concorrenza

Chi aliena l’azienda deve astenersi, per il periodo di cinque anni, dall’iniziare una nuova impresa che per oggetto, ubicazione o altre circostanze sia idonea a sviare la clientela dell’azienda ceduta. Possono essere previsti limiti più ampi, purché non venga impedita ogni attività all’alienante e non vengano superati i cinque anni. Se la durata è superiore ai cinque anni o non stabilita, si intende valida per cinque anni dal trasferimento.

La ratio è quella di tutelare l’acquirente per l’avviamento pagato, consistente nella speranza di ottenere redditi simili a quelli dell’alienante e che potrebbe essere danneggiato dall’inizio di una nuova attività concorrenziale da parte del cedente. Il divieto riguarda l’apertura di una nuova impresa, infatti se il cedente ne aveva già un’altra al tempo del trasferimento, può continuare con l’azienda rimastagli. Si ritiene applicabile la forma scritta ad probationem. Se il divieto viene violato, il cessionario può promuovere:

• Un’azione inibitoria, per richiedere la cessazione del comportamento vietato;
• Un’azione risarcitoria, per richiedere il risarcimento del danno subito;
• La risoluzione del contratto.

Contratti pendenti

Se non è pattuito diversamente, l’acquirente dell’azienda subentra nei contratti stipulati per l’esercizio dell’attività ad eccezione dei contratti di carattere personale. Condizioni necessarie: contratti per l’esercizio dell’attività e che non abbiano carattere personale. È opportuno che le parti stabiliscano preventivamente quali contratti vengono trasferiti; solitamente i contratti che vengono trasferiti sono quelli di lavoro dipendente, di locazione e di agenzia. Per il trasferimento è necessario che le prestazioni non siano state eseguite, altrimenti ci troveremmo nel caso di cessione di crediti o debiti. Il terzo contraente può recedere dal contratto entro tre mesi dalla notizia di trasferimento e se ricorre giusta causa (es. se per effetto del trasferimento subisce minori garanzie patrimoniali).

L. 392/78 Se è presente un contratto di locazione per il cedente vi sono due possibilità: sub-locazione dell’immobile o cessione del contratto di locazione. In entrambi i casi deve essere comunicata l’operazione al proprietario con raccomandata A/R. Il locatore può opporsi entro 30 giorni per validi motivi (es. cessionario protestato o fallito...). Il cedente e il cessionario sono obbligati in solido per le obbligazioni contrattuali, a meno che il locatore non liberi il cedente.

Art. 2112 I contratti di lavoro dipendente si trasferiscono automaticamente e il rapporto di lavoro continua con il cessionario. Cedente e cessionario sono obbligati in solido per tutti i crediti che il lavoratore aveva al tempo del trasferimento (anche se non risultano dalla contabilità), a meno che i lavoratori non acconsentano alla liberazione del cedente. I crediti si riferiscono a quelli inerenti al rapporto tra datore di lavoro e lavoratori e non a quelli con gli istituti di previdenza per il versamento dei contributi previdenziali obbligatori. Il cessionario è tenuto ad applicare i trattamenti economici previsti dalla contrattazione collettiva nazionale, territoriale ed aziendale vigente al momento del trasferimento. Il trasferimento d’azienda non costituisce motivo di licenziamento, ma il lavoratore può rassegnare le dimissioni qualora le condizioni di lavoro siano notevolmente cambiate.

I crediti vengono trasferiti anche se il debitore non acconsente o non riceve la notifica. È comunque liberato se paga in buona fede all’alienante. È importante la modalità di cessione del credito: pro-soluto (cessione definitiva) pro-solvendo (in caso di inadempimento il cessionario può rivalersi sul cedente). La tipologia scelta influenza direttamente il corrispettivo pagato per il complesso aziendale.

Possono anche essere trasferiti i crediti per imposte dirette, ma ciò deve avvenire con atto pubblico/scrittura privata autenticata da notificare all’Agenzia delle Entrate. I crediti per IVA possono essere trasferiti, senza seguire la procedura per le imposte dirette. L’alienante non è liberato dai debiti inerenti all’azienda ceduta, se non risulta che i creditori vi hanno acconsentito. Le clausole del contratto hanno quindi “efficacia interna” fra le parti fin quando ciò non avviene. Dei debiti risponde anche il cessionario, se questi risultano dai libri contabili.

La ratio della normativa è riconducibile alla disciplina dell’accollo convenzionale del debito (il creditore terzo deve acconsentire al trasferimento del debito) e quindi di tutelare il terzo creditore che, in virtù della cessione, potrebbe veder vanificate le proprie aspettative sulla soddisfazione del credito. Il cessionario può richiedere al cedente il rilascio di una fidejussione a garanzia del pagamento dei debiti.