Riassunto esame Storia del diritto, prof. Tarello, libro consigliato Storia della cultura giuridica moderna, Tarello

XVIII Linee di tendenza e aree interessate

Le regioni europee interessate della codificazione illuministica sono: a) la Prussia; b) l'Austria; c) gli Stati Italiani di cultura austriaca; d) l'area orientale degli Stati Slavi. In Prussia e in Austria la codificazione investe tutti i settori del diritto, cioè quello civile, penale, di procedura civile e penale; negli Stati Italiani riguarda il diritto penale e la procedura penale; negli Stati Orientali la codificazione resta allo stato di progetto, che riguardano soprattutto il diritto penale. Quindi le codificazioni illuministiche sono principalmente contraddistinte dal codice penale.

In Francia non si ha alcuna realizzazione a parte un caso di importanza marginale di un ministro di Luigi XV, Hue di Miromensil, che elabora una riformulazione di tutte le leggi commerciali, ivi comprese le Ordonnance del 1673.

Prussia

Dalla ripresa dei progetti di Federico II alla promulgazione dell'Allgemeines Landrecht: Sotto il profilo...

dell'unificazione soggettiva è il codice meno moderno, cioè borghese. Dopo l'insuccesso del primo tentativo affidato al Cocceius, Federico II non rinunciò al progetto di codificazione. Affida il compito di preparare una riforma generale del diritto al Gran Cancelliere von Cramer. Tale commissione aveva il compito di elaborare progetti da sottoporre ad un altro organo, una commissione legislativa. I pareri sui progetti furono pubblicati sotto il titolo di Extractus monitorum. Il primo progetto non fu promulgato, ma ebbe il carattere di una direttiva ufficiosa per gli organi burocratici e giudiziari. Contemporaneamente alla ripresa della codificazione del diritto sostanziale, si ebbe la ripresa della riforma processuale, che già era stata avviata con successo. Viene promulgato, nel 1781, il Regolamento giudiziario generale che precisa il Project einescodicis fridericiani marchici. Si tratta del primo codice processuale illuministico. Le caratteristiche di

Tutte le riforme processuali del dispotismo illuministico possono venir comprese solo nel riferimento al loro contesto storico-politico di origine, cioè alla politica dei sovrani che combattevano contro il diritto comune romano e le sue istituzioni processuali e contro i diritti particolari che si reggevano sulle istituzioni processuali degli Stati e sulle autonomie, giurisdizioni e immunità cittadine. Il processo che ne uscì fu caratterizzato da maggiori poteri ispettivi del giudice rispetto alle parti e da minori poteri arbitrari ed equitativi del giudice rispetto alla legge sostanziale. Rispetto al regolamento austriaco, il regolamento processuale prussiano del 1781 è caratterizzato da una minore segretezza: il giudice deve motivare contestualmente la decisione di ogni questione incidentale, ogni decisione incidentale deve essere comunicata alle parti. Il secondo progetto del codice di diritto sostanziale fu presentato in sei parti tra il 1784 e il 1788, quando fu.

Pubblicato con il titolo di Entwurf eines allgemeines Gesetzbuchs fur die preussischen Staaten. Nella forma definitiva, con il titolo di Allgemeines Landrecht fur die Koniglish-Preussischen Staaten, fu pubblicato il 5 febbraio 1794. Nel 1793 aveva visto la promulgazione della redazione definitiva del regolamento processuale, Allgemeine Gerichtsordnung.

Caratteri formali dell' Allgemeines Landrecht: La codificazione prussiana del 1794 presenta alcune caratteristiche che suggerirebbero di collocarla tra le raccolte di leggi settecentesche e altre nella codificazione moderna. Poniamo dalla prospettiva del rapporto tra riforma giuridica, diritti comuni e particolari. Le riformulazioni settecentesche di materiali giuridici preesistenti erano riforme di diritti particolari, cioè non si proponevano di sostituire il diritto comune. Invece il Landrecht prussiano si proponeva di sostituire il diritto comune per tutti i territori della corona prussiana: e sotto questo aspetto il

politica nel rispetto delle tradizioni e delle peculiarità locali. Il Landrecht, infatti, non era un codice uniforme per tutti gli stati prussiani, ma veniva adattato alle specificità di ciascuna provincia. In questo modo, Federico II cercava di conciliare l'unità del diritto con la diversità delle tradizioni giuridiche locali. Il Landrecht rappresentava un importante passo verso la modernizzazione del diritto prussiano. Esso si basava sui principi del diritto naturale e dell'illuminismo, introducendo importanti innovazioni rispetto al diritto medievale. Ad esempio, aboliva la tortura come mezzo di prova e garantiva maggiori diritti e libertà individuali. In conclusione, il Landrecht rappresenta un esempio di codificazione moderna che cerca di conciliare l'unità del diritto con le peculiarità locali. Pur non eliminando il particolarismo giuridico, esso rappresenta un importante passo verso la modernizzazione del diritto prussiano.politica, il Landrecht cerca di operare una razionalizzazione e armonizzazione dei diritti particolari, cercando di unificarli con il diritto comune. Il testo è strutturato in tre parti: un'introduzione e due parti dedicate alle materie del diritto civile e dell'istituto dell'espropriazione. La seconda parte del diritto civile tratta i rapporti di famiglia, le successioni ab intestato e altre materie riguardanti l'organizzazione politica dello Stato, come gli stati personali, le corporazioni, i rapporti feudali, i rapporti fra cittadino e Stato e parte del diritto penale. Questo posiziona il Landrecht tra le raccolte di leggi settecentesche, anziché tra le codificazioni moderne che generalmente riguardano solo il diritto civile o il diritto penale, ma mai entrambi insieme.formulare dei singoli articoli o paragrafi il L. appare come una tipica codificazione moderna. I paragrafi sono brevi e ben formulati. Se ci si pone dal punto di vista dei rapporti tra codice e giudice, il L. è un tipico codice moderno (il divieto per il giudice di interpretare la legge e l'obbligo per il giudice di ricorrere, in caso di dubbio, alla Commissione legislativa per ottenere un'interpretazione autentica; nella redazione definitiva al giudice è permesso il ricorso all'analogia legis e all'analogia iuris, limitando così la necessità di ricorrere alla commissione legislativa. Il Landrecht si presenta come regolamentazione completa, cioè non suscettibile di eterointegrazione, priva di lacune, coerente, cioè contenente in se stessa i criteri per risolvere conflitti tra singole disposizioni e antinomie giuridiche. c) I contenuti normativi dell'"Allgemeines Landrecht" e l'ideologia implicita: Si vuolemostrare come l'organizzazione di un complesso materiale normativo in un corpo semplice di proposizioni chiare, costituite da attribuzioni di predicati giuridici a soggetti giuridici, ha trovato un limite nella pluralità delle classi di soggetti e un altro nell'esigenza di codificare assieme il diritto dei rapporti negoziali e del diritto pubblico. Il Landrecht consta di un'Introduzione e di due libri. L'Int. Contiene alcune affermazioni generali di principio, che avranno scarsa portata pratica, non fornendo norme complete per la soluzione di controversie giuridiche ma fornendo solo principi generali per l'interpretazione delle norme dei due libri successivi. Ci sono alcune norme contenute nell'Int. che occorre menzionare. Una è quella secondo cui i diritti degli uomini sono fondati sulla libertà naturale, che ciascuno ha, i perseguire il proprio bene senza ledere il diritto altrui. Un'altra dice che i diritti del singolo traggono lasoggetto.

Loro origine dalla nascita. La funzione strutturale nel sistema del L. è quella di moltiplicare il numero delle norme necessarie a disciplinare la vita di relazione, e di impedire la formulazione di principi generali valevoli, rispetto a singoli tipi di relazioni, per tutti i soggetti.

Nel quadro della concezione della regola giuridica come proposizione che congiunge ad un soggetto giuridico un predicato giuridico, il più semplice sistema di regole giuridiche è quello in cui il soggetto è unico, in modo che il sistema sia costituito esclusivamente: dalla definizione dei predicati, dalle regole che ascrivono ciascun predicato al soggetto unico.

Laddove se i soggetti sono di diverso tipo, il sistema sarà più complicato perché dovrà comprendere:

1. la definizione dei diversi tipi di soggetto;
2. la definizione dei diversi tipi di predicato;
3. le regole relative allaconvenienza di ciascun tipo di predicato a ciascun tipo di soggetto.

d) le regole relative all'incompatibilità dei predicati, ma rispetto a ciascun tipo di soggetto. Nessun sistema giuridico moderno presenta la struttura più semplice, per la ragione che una unificazione completa del soggetto giuridico postula che la disciplina giuridica si rivolga solo a pochi aspetti della vita di relazione. E' chiaro che un sistema giuridico non può avere struttura semplice se configura differenze soggettive a causa del sesso, dell'età, del mestiere. Il L. rende inevitabile una fiumana di norme particolari relative alla congiunzione di serie di predicati giuridici diverse con serie di soggetti-tipo. Nel libro I sono contenute alcune regole sul soggetto di diritto in generale e moltissime regole sui predicati giuridici che nella tradizionale nomenclatura appaiono tutte come di diritto privato. Nel libro II sono contenute le norme del diritto patrimoniale e del diritto di famiglia e delle successioni b intestato, ma anche le

Norme relative ai diversi Stande. I tre Stande sono il Bauernstand o stato dei contadini, il Burgerstand o stato dei cittadini e l'Adelstand o stato dei nobili. Sono definiti contadini coloro che traggono il loro sostentamento dal lavoro agricolo. Appartengono allo stato dei cittadini, o dei borghesi, tutti quei prussiani che non sono contadini né nobili, ed in quanto tali hanno diritto di residenza in una città, sono sottoposti alle autorità giurisdizionali e amministrative e al diritto particolare della città. Alla nobiltà si appartiene per nascita o per atto del sovrano. Tutte queste considerazioni ci consentono di comprendere le linee evolutive della cultura giuridica moderna. La codificazione prussiana appare estremamente complicata e prolissa. Tutto ciò non dipende dalla tecnica legislativa usata nella preparazione del Landrecht ma invece dell'oggetto della disciplina, e ciò sotto due profili connessi storicamente ma distinti logicamente.

Il primo profilo è il fatto che sono istituiti diritti e doveri in capo ad una pluralità di tipi di soggetto giuridico, e non in capo ad un unico soggetto.