Riassunto esame di Diritto Privato, prof. Salvatore Bosa, libro consigliato: Diritto civile, Claudio Turco

TRASCRIZIONE COSTITUTIVA

Essa può avere una funzione ed una efficacia costitutiva nel senso che non serve solo a rendere

opponibile a terzi l’atto/rapporto bensì a modificare la realtà giuridica preesistente “creando” una

nuova situazione giuridica: è quanto avviene in modo emblematico in tema di ipoteca. L’ipoteca

nasce mediante la c.d iscrizione (che consiste in una forma di trascrizione o pubblicità costitutiva)

nei registri immobiliari. Analoga funzione costitutiva ha l’iscrizione della società per azioni nel

registro delle imprese che ne determina l’acquisto della personalità giuridica. Un’altra funzione

sempre costitutiva riguarda l’usucapione abbreviata di beni immobili o mobili registrati, la cui

trascrizione ( oltre i requisiti base ecc.) consente l’acquisto a titolo originario della proprietà o di un

diritto reale in un periodo di tempo dedotto che inizia a decorrere dalla data di trascrizione dell’atto.

PRESCRIZIONE E DECADENZA

Il trascorrere del tempo può avere influenza sia sulla titolarità che sull’esercizio di un diritto.

Prescrizione= consiste nell’estinzione di un diritto e in particolare “ogni diritto si estingue per

prescrizione quando il titolare non lo esercita per un tempo determinato dalla legge” ( termine di

prescrizione ordinaria è decennale; dei diritti reale di godimento è di vent’anni). Dunque

l’inerzia(non uso) è il requisito-base della prescrizione e dell’estinzione del diritto. La prescrizione

trova la sua ratio nell’esigenza di ovviare alla discrasia(non coincidenza) tra situazione di diritto e

situazione di fatto evitando una pregiudizievole immobilizzazione del patrimonio.

Decadenza= preclude in via definitiva l’esercizio di un diritto a causa del mancato compimento di

un determinato atto o azione da parte del titolare entro un temo fissato dalla legge. Trova la sua

ratio nell’esigenza di certezza e definizione dei rapporti giuridici; ovvero induce il soggetto

interessato all’esercizio del diritto a compiere l’atto necessario. La decadenza a differenza della

prescrizione non ha fonte e disciplina esclusivamente nella legge, ma la sua previsione è rimessa

alla libera determinazione dell’autonomia contrattuale delle parti ed avere natura convenzionale.

Caratteri della prescrizione essa ha:

fonte legale, infatti non è concesso all’autonomia dei privati modificare o stabilire i termini di

prescrizione che sono invece esclusivamente stabiliti dalla legge. Tipicità : disciplinata dal codice

civile.

Due importanti istituti della prescrizione: l’interruzione e la sospensione. L’interruzione consiste

nel veni meno del requisito base della prescrizione e cioè l’inerzia del titolare che compie un atto di

esercizio del diritto. Essa si caratterizzerebbe per una sostanziale “atipicità” nel senso che è

idoneo ad interrompere la prescrizione qualsiasi atto di esercizio del diritto. L’effetto giuridico

dell’interruzione è la cancellazione del periodo di prescrizione trascorso fino all’atto di esercizio, dal

quale si inizia un nuovo periodo di trascrizione. La sospensione non si traduce nel venir meno il

presupposto della prescrizione ma la sua permanenza, la quale però è giustificata a causa

dell’impossibilità del soggetto di esercitare il rispettivo diritto. Per quanto riguarda l’effetto giuridico,

la sospensione non cancella il periodo di tempo già maturato ma ne blocca temporaneamente il

decorso per tutta la durata della causa specifica che giustifica l’inerzia. Cessata tale causa la

prescrizione riprenderà a decorrere.

LE PRESCRIZIONI PRESUNTIVE

È un istituto che riguarda essenzialmente gli atti della vita quotidiana e secondo il quale trascorso

un determinato periodo di tempo il diritto si presume estinto. La ratio della normativa è quella di

tutelare il debitore in quei particolari casi in cui il pagamento di un debito avviene, di solito, senza

che il debitore provveda a farsi rilasciare una quietanza (si pensi ai rapporti giuridici legati da

profonda fiducia quali avvocato - cliente, medico - paziente). Hanno ad oggetto la dimostrazione

dell’estinzione del diritto determinando un inversione dell’onere della prova a favore del debitore e

a carico del creditore. Spetta infatti al creditore dimostrare che il proprio diritto non è stato ancora

soddisfatto e quindi non si è istinto. [ i termini prescrizionali possono essere 6 mesi.

II MODULO I DIRITTI REALI DI GARANZIA

(pegno, ipoteca, privilegio speciale)

Distinguere dai diritti reali di godimento che non limitano la facoltà di godimento del proprietario,

ma la facoltà di disposizione del bene. L’esistenza di questi diritti presuppone l’esistenza di un

RAPPORTO OBBLIGATORIO, che può nascere o da CONTRATTO, o da FATTO ILLECITO, o da

PROMESSE UNILATERALI (es. contratto= compravendita= il venditore è obbligato a consegnare il

bene, l’acquirente obbligato a pagare la somma). (es. fatto illecito= OBBLIGAZIONE

RISARCITORIA del danno che si è causato ad un altro soggetto); (es. promesse unilaterali= si

promette una prestazione ad un soggetto). Allorché si parla di obbligazione, è vero che vi è una

relazione tra 2 soggetti, ma la prestazione del debitore al creditore è COERCIBILE= il creditore

può COATTIVAMENTE soddisfare il proprio interesse (situazione giuridica soggettiva attiva).

Coercibilità= in caso di inadempimento del debitore il creditore può agire in ESECUZIONE

FORZATA sul patrimonio del debitore, e si soddisfa sul ricavato dei beni che appartengono al

debitore. Attraverso la sentenza, si ha l’attivamento dell’ESECUZIONE FORZATA= 1)

PIGNORAMENTO( ad es. beni del debitore messi all’asta).

CARATTERI DEL RAPPORTO OBBLIGATORIO

1) Presenza di 2 parti

2) Prestazione

3) Carattere coercibile come GARANZIA PATRIMONIALE GENERICA (ma se è il debitore non ha

beni (patrimonio incapiente), il creditore non potrò proseguire con l’esecuzione forzata).

PARCONDICIO CREDITORIUM= tutti i creditori hanno diritto a soddisfarsi in maniera eguale sul

patrimonio del debitore, il patrimonio del debitore quindi venduto all’asta sarà suddivisibile in parti

eguali ai creditori. Se il patrimonio è incapiente, la perdita sarà sempre divisa.

DIRITTI REALI DI GARANZIA= 1)DIRITTO DI PRELAZIONE 2) DIRITTO DI SEGUITO

1) Il creditore può soddisfarsi con PREFERENZA sul ricavo della vendita del bene sottoposto a

ipoteca, pegno o privilegio). DEROGA DEL PRINCIPIO DI PARCONDICIO (è preferito agli altri

creditori( prima il creditore di prelazione) CHIROGRAFANI( cui spetta un residuo della vendita

dei beni)).

2) Diritto che segue il bene= se vi è un privilegio, un pegno o un’ipoteca, se il bene viene alienato

a un terzo il creditore potrà aggredire il bene al soggetto che lo ha acquistato, che dovrà subire

l’esercizio di tale diritto.

PEGNO= (Diritto di pegno)= riguarda i beni mobili, universalità di mobili, titoli di credito.

CARATTERISTICHE: il pegno sorge a seguito dello spossessamento materiale del bene dal

debitore al creditore. ( FASE FISIOLOGICA): se il debitore è inadempiente, il creditore chiederà al

giudice di vendere il bene e soddisfarsi con preferenza rispetto agli altri creditori (FASE

PATOLOGICA) meccanismo pubblicità= POSSESSO VALE TITTOLO. Il contratto di

compravendita ha 2 principi: CONSENSUALISTICO (si conclude con il consenso delle parti);

Effetto reale (il pagamento del corrispettivo è obbligazione ?succedana?). il contratto REALE (si

conclude attraverso la consegna del bene: non basta il consegno). Il pegno è un contratto reale

(occorre materiale trasferimento da un soggetto a un altro quindi dal punto di vista economica ha

una conseguenza NEGATIVA= immobilizzazione ricchezza. Sia in caso che il pegno sia un

capitale fisso o un capitale circolante, o strumenti finanziari, valori mobiliari ecc). quel è un

escamotage? Il QUASIFRUTTO = riguarda beni consumabili se ad esempio si considerano valori

mobiliari, non si restituisce alla scadenza lo stesso bene ma beni con altrettanto valore valoreo

genere. (viene garantito il valore economico e non lo stesso bene) = PEGNO IRREGOLARE.

PEGNO ROTATIVO= nasce sul di prosciutti d’hoc. L’azienda che produce questi prodotti dovrebbe

bloccare la produzione. Il valore economico viene annotato sul registro con il vantaggio di

continuare e produrre e vendere i beni ma sulla base di quel determinato valore garantito

economico. PEGNO FLUTTUANTE= (strumenti finanziari ammessi nel mercanto che finché non

fluttuano non producono reddito). Si garantisce (come nel pegno relativo) il valore economico e

non i beni( che possono anche mutare).

IPOTECA= CARATTERISTICA= riguarda esclusivamente BENI IMMOBILI. Meccanismo

pubblicità= TRASCRIZIONE NON DICHIARATIVA ma COSTITUTIVA. Il diritto di trascrivere l’atto

può avere varie fonti (presupposto dal quale deriva il potere di fare sorgere ipoteca) = 1)

CONVENZIONALE =fonte = accordo delle parti; 2) GIUDIZIALE=fonte= Sentenza di condanna nei

confronti del debitore ad adempiere; 3) LEGALE= fonte= legge. La legge segna la fattispecie= ad

es. ipoteca legale a favore del venditore sul bene il quale non è stato pagato l’intero corrispettivo, il

venditore per legge avrà diritto di scrivere ipoteca ul bene oggetto della vendita.

PRIVILEGI (distinzione fra generali e speciali)= caratteristiche= costituisce un modo di essere del

credito stabilito dalla legge. PRIVILEGIO GENERALE (No diritto reale di garanzia) attribuisce al

creditore di prelazione, ma a differenza dei diritti reali di garanzia non gode del diritto di seguito

opponibile erga omnes. PRIVILEGIO SPECIALE ( diritto reale di garanzia) riguarda beni mobili o

immobili del venditore. Su un bene però può sussistere sia un pegno o ipoteca sia privilegio quindi

si pome il problema di chi prevale? Nel bene mobile prevale il PEGNO sul principio generale. Sul

bene immobile prevale il privilegio sul diritto di ipoteca.

Differenza fra garanzie reali e garanzie personali (FLUSSIONE)= non riguarda esecuzione

forzata del bene, ma acquista la sicurezza di richiedere l’adempimento del debito non solo il

debitore principale, ma anhe un altro soggetto con altro patrimonio = garanzie patrimoniali

generiche. [no patto commissorio].

I DIRITTI REALI DI GARANZIA

(pegno, ipoteca, privilegio speciale)

I diritti reali di garanzia, e cioè il pegno e l’ipoteca, si differenziano dai diritti reali di godimento su cosa altrui

per la loro funzione di garanzia in cui si sostanzia il potere sul bene del titolare e poiché non limitano la facoltà

di godimento sul bene del proprietario, ma la facoltà di disposizione del bene.