Riassunto esame di diritto privato, prof. Cordiano, libro consigliato "Diritto Privato", Ruscello

DIRITTO PRIVATO 16.09

CAP. 1 - L’ORDINAMENTO GIURIDICO

Gli individui hanno bisogno di ordinare i loro comportamenti con delle regole, af nché ciascuno possa,

nel rispetto di esse, manifestare la propria libertà

↓

Ordinamento giuridico : sistema omogeneo e coerente ;

complesso di regole e di principi ordinati, in conformità dei valori prescelti,

per essere rapportati a una collettività di individui ;

“diritto oggettivo”

destinato a tutta la collettività

≠ Bisogna fare una distinzione tra “diritto naturale” (complesso di regole non

“diritto soggettivo” scritte, che sorreggono l’ordine naturale dei rapporti umani, fondato

riferito ai poteri riconosciuti ai sull’uguaglianza) e “diritto ingiusto” (contrario alla natura delle relazioni

soggetti, per la realizzazione di umane)

interessi, proprio dal “d.o” L’ordinamento non è giusto, ma è un sistema di regole accettate dalla

meritevoli di tutela collettività e tra loro coordinate sulla base di rapporti prestabiliti

che possono essere giusti/non giusti

↓

si parla di fatti “leciti” o “illeciti” secondo la conformità ai modelli di

comportamento individuati dall’ordinamento

le “regole giuridiche” devono essere : 1 accettate dalla collettività

2 necessarie per la convivenza fra gli appartenenti della

↓ collettività

3 posta in essere dagli organi (*) ai quali la collettività ha

↓ attribuito il potere di formarla )

(* = fonti dell’ordinamento

↓

si esprimono attraverso le “disposizioni normative” : testo legislativo che rappresenta la formulazione

linguistica attraverso la quale si individua il

comportamento

DISTINZIONE PER STRUTTURA DELLE DISPOSIZIONI NORMATIVE

la sua struttura dipende dalla natura della prescrizione : se regola (descrive un fatto speci co,

descrivendone la disciplina astratta) o principio (descrive qualcosa di astratto, non speci co)

↓

= enunciazione normativa di una situazione tipo, che si può riscontrare molte volte

(“fattispecie astratta”) ; in contrapposizione si ha “fattispecie concreta” .

caratteristiche

1 percettive : esprimono un precetto, la prescrizione di un comportamento, il suo contenuto

2 coattive : la necessità che la disposizione sia osservata, l’attuazione non può essere posta in

dubbio

3 sanzionabili : (violazione sanzione) conseguenze negative a carico del trasgressore

→

4 generali : rivolta ad una generalità di individui (es. cittadini)

5 astratte : è ipotetica, cioè riferibile a una molteplicità di ipotesi con gurabili nei casi concreti

(4-5) perché “tutti i cittadini sono eguali di fronte alla legge, senza distinzioni”

DISTINZIONE PER NATURA DELLE DISPOSIZIONI NORMATIVE

fi fi fi fi

fanno riferimento alla caratteristica della norma ; le disposizioni normative, sebbene debbano essere

osservate, possono essere modi cate nel loro contenuto

1 derogabili : si consente un comportamento differente rispetto alla norma, al ne di realizzare i miei

interessi ; la deroga non è sempre possibile (es. rapporti contrattuali, ma quando previsto Cost.)

inderogabili : la modalità attuativa prevista è l’unica possibile

2 di diritto comune

di diritto speciale : detta regole particolari, a riferimento ad una particolare disciplina

3 eccezionali : si prevede un’eccezione a regole generali o ad altre leggi

CAP. 3 - L’ORDINAMENTO GIURIDICO E LE SUE PARTIZIONI

Cx

diritto pubblico

In questo gruppo si organizzano, nell’interesse di tutti, certe attività, attribuendo allo Stato (o agli

enti ad esso delegati) un potere che consente di imporre un comportamento ;

è un insieme di regole destinate a realizzare interessi generali (interessi pubblici)

Tecniche regolamentari di intervento : imposizione ai singoli determinati comportamenti

Partizioni : diritto costituzionale

diritto amministrativo

diritto penale

diritto processuale

diritto privato

Si disciplinano le relazioni che si creano fra gli individui che compongono la società, riconoscendo ad

ognuno dei poteri, ma sempre sulla base del riconoscimento di una posizione di eguaglianza ;

mira a regolare interessi particolari (interessi privati)

Tecniche regolamentari di intervento : meccanismi caratterizzati e fondati sulla libertà, autonomia e

eguaglianza

Partizioni : diritto civile

diritto commerciale

diritto del lavoro

diritto dei trasporti

- - - - - - - -

è un errore tener conto della distinzione per scomporre l’ordinamento in “due settori” indipendenti

↓

diritto pubblico : riguarda esclusivamente i rapporti e le attività dello Stato o degli enti pubblici che

attengono alle tipiche funzioni fondamentali (leg. , ese. , giudiz.)

diritto privato : si individua per le materie che regola (rapporti economici, personali e famigliari), per

gli strumenti tecnici (es. contratto e impresa) e per i principi sui quali si fonda

CAP. 9 - TUTELA GIURISDIZIONALE E PROVE (PROCESSO CIVILE)

Le situazioni soggettive si realizzano con l’attuazione spontanea dei soggetti

può capitare che altri ledano la mia situazione, o che essa sia contestata. Di ogni situazione deve

→

poter esser garantito l’effettivo esercizio

fi fi

se sono creditore di Andrea, devo poter vedere tutelato il

mio credito di fronte al suo inadempimento dell’obbligazione

↓

strumento giudiziale più comune

tutela delle situazioni soggettive attraverso gli organi predisposti dall’ordinamento, allo scopo di

chiedere giustizia

attore convenuto

- da l’impulso attraverso una domanda - possibilità di difendersi e di manifestare le ragioni

→

(azione) del suo comportamento

- interesse, ha la legittimazione ad agire - da richiesta del giudice, dimostra ciò che richiama

- chiede di respingere la domanda, opponendo le sue

ragioni

la tutela degli interessi si manifesta con il principio dispositivo : spetta al sogg. decidere se mettere

in moto, con l’azione, il processo civile e valutare il modo attraverso il quale dimostrare la fondatezza

della sua pretesa

onere della prova : è l’attore che deve dimostrare i fatti, mentre il

→ convenuto deve dimostrarne l’inef cacia

giudice

sulla base della domanda, emette un provvedimento, in forma di :

sentenza : atto nale del processo nel quale è formulato il giudizio dell’organo

giurisdizionale vengo condannato o no?

ordinanza : atto che provvede allo svolgimento del processo e per questo è

normalmente ordinatoria si rimette la questione delle parti dinanzi

alla Corte quando si pone un problema di leggittimità

decreto : provvedimento emesso quando non vi è contraddittorio ;

può essere rivisto, non diventa de nitivo diritto di famiglia

il giudice, chiamato a decidere, si pronuncia su quanto gli viene richiesto, secondo le prove ammesse

1 legali : atto pubblico (atto redatto da notaio o da un altro pubblico uf ciale autorizzato)

scrittura privata (qualunque documento scritto da un privato, e sottoscritto con rma

autografa dal soggetto interessato. Fa piena prova della provenienza delle

dichiarazioni se autenticata da notaio)

2 libere : testimonianza (dichiarazione orale eseguita da un terzo, davanti al giudice e sotto

giuramento, sui fatti attinenti al processo. Non è ammessa quando il

legislatore richiede una certa forma e quando il valore del contratto supera

5k lire)

3 storiche : attestano un fatto, si limitano a ricostruire la struttura di questo fatto

documentali, testimonianza, giuramento, confessione

fi fi fi fi fi

4 critiche o logiche : necessitano di un’elaborazione dell’autorità giurisdizionale che, attraverso la

conoscenza di un fatto noto, fa desumere la dimostrazione di un altro fatto

incerto, da provare (= presunzioni)

- - - - - -

il processo civile è disciplinato sotto la forma del procedimento di cognizione, di esecuzione (o

esecutivo) e del cautelare

procedimento di cognizione

- il giudice è chiamato a decidere chi ha ragione/torto, ha la funzione di individuare la disciplina del

diritto sostanziale applicabile

- “sentenza dichiarativa” : pronuncia di mero accertamento, scopo esclusivo di veri care quale sia la

situazione esistente

- “sentenza di condanna” : pronuncia che impone l’osservanza di quell’accertamento, quando preteso

dall’attore

- “sentenza costitutiva” : il provvedimento può costituire, modi care o estinguere una situazione

soggettiva ; all’accertamento si accompagna un mutamento della situazione

- fase di appello : terminato il procedimento, le parti possono chiedere che la sentenza emessa sia

riesaminata da un altro giudice

- “terzo grado” : innanzi alla C. di Cassazione ; non entra nel merito della questione perché non

valuta ma veri ca il precedente giudizio “decisione non più appellabile” = passata in giudicato, de nitiva

procedimento di esecuzione

la sentenza di condanna passata in giudicato è “titolo esecutivo” : atto nel quale risulta il contenuto e

l’esistenza di una pretesa e consegue l’assoggettamento alle misure coercitive per l’adempimento di

quella pretesa ↓

presupposto per dare inizio al procedimento di esecuzione, in cui

la pretesa di un sogg. può trovare attuazione coattivamente

procedimento cautelare

avviene quando nel corso del procedimento si manifesta il pericolo che i beni oggetto di

contestazione possano essere sottratti al giudizio vendita bene del quale reclamo il diritto di proprietà

procedimento di volontaria giurisdizione

caratterizzato dalla mancanza del contraddittorio perché la decisione non riguarda interessi di

con itto

si conclude con un decreto non de nitivo, avente natura di decreto

processi riguardanti famiglia : genitori chiedono

autorizzazione per vendere un bene al glio minore

CAP. 2 - FONTI DEL DIRITTO

fatti e atti idonei a produrre regole giuridiche

→

nei sistemi giuridici attuali vi sono due metodi di produzione delle regole :

1 precedente giudiziario : consiste nell’attribuire forza vincolante a decisioni intervenute su casi

analoghi a quello che si deve decidere

Paesi anglosassoni

→

2 atto legislativo : provvedimento il cui testo contiene regole di diritto, è stato emesso a seguito

di un procedimento più o meno complesso da un organo al quale è stata

riconosciuta l’autorità di legiferare

Paesi di tradizione romanistica

→

fl fi fi fi fi fi fi

In corrispondenza dei modi di produzione, si quali cano i sistemi giuridici secondo il loro grado di

apertura a fonti diverse da quelle tipiche :

sistema chiuso sistema aperto

riconosce natura di norma solo alle regole si da la possibilità al giudice di decidere

espressamente formulate dagli atti legisl. secondo principi di fonti anche extralegisl.

parlando di fonte, si fa riferimento ai soggetti/procedimenti da seguire per produrla (fonti di

produzione) e al modo di manifestarsi della regola (fonti di cognizione)

“fonti atto” “fonti fatto”

testi scritti tradizione consuetudini

ell’ordinamento italiano gli organi sono lo Stato, le Regioni, le Province, i Comuni e altri (sogg.

→ n

pubblici, privati e sovranazionali) **pluralismo delle fonti

GERARCHIA DELLE FONTI l’ordine gerarchico si può rappresentare

attraverso una piramide, in cui si impone alle

fonti di grado inferiore di rispettare il

contenuto delle fonti superiori

internazionali, Trattato dell’UE

trattati

→

Gerarchia dei valori

( : si ispira alla gerarchia delle fonti )

l’ordine delle fonti rappresenta l’ordine di

importanza, scelta che un ordinamento fa con

riferimento ad una certa loso a di vita

Questo da luogo ai valori che l’ordinamento

intende tutelare e realizzare in via

preferenziale non è solo una scelta tecnica,

→

ma anche una scelta ideologica

1 Costituzione

2° dopoguerra società italiana si ribella a forme di autorità irrispettose di libertà e democrazia

→ ↓

(1948) a una eguaglianza formale si af anca una sostanziale

- e disposizioni costituzionali sono direttamente applicabili

l

- interpretazione costituzionalmente conforme : l’interprete deve non solo individuare il signi cato

delle disposizioni normative, ma anche di tutelare il valore che, nell’ordine gerarchico

dell’ordinamento, merita di essere salvaguardato

1 Trattati internazionali e Trattati istitutivi dell’UE

la Repubblica ammette limiti alla propria sovranità fonti sovranazionali af ancate alle nazionali

→

1 norme del diritto internazionale generalmente riconosciute : disposizioni di natura consuetudinaria,

insieme di principi che la società delle nazioni ha accettato come regole di convivenza civile

2 disposizioni previste dai Trattati e dalle Convenzioni internazionali : espressione dei principi di

convivenza civile, ma non sono obbligatorie

3 CEDU : “disposizioni contenute nella Convenzione europea dei diritti dell’uomo”

secondo la Corte Cost. queste hanno rango superiore alle disposizioni nazionali

2 leggi in senso stretto

atti a contenuto normativo approvati dai due rami del Parlamento, promulgati dal Pres. Rep. entro un

mese dall’approvazione e successivamente pubblicati nella Gazzetta Uf ciale

fi fi fi fi fi fi fi

2 atti legislativi

decreti legislativi : atti emanati dal Governo su delega delle Camere

decreti legge : provvedimenti aventi forza di legge, adottati dal Governo, in casi straordinari

presentati per l’approvazione alle Camere il giorno stesso in cui vengono predisposti

+ leggi regionali

2 regolamenti e direttive

- regolamenti UE (atti che conferiscono diritti e obblighi agli Stati membri allo stesso modo di una

comune legge nazionale. Funzione di disciplinare una determinata materia)

entrano direttamente a far parte dell’ordinamento giuridico senza discrezionalità

- direttive UE (atti emanati dagli organi dell’UE nelle materie in cui non è possibile pervenire a

una disciplina unitaria come per i regolamenti, ma è auspicabile una legislazione

interna che segua comuni indirizzi)

necessitano di una legge che le faccia entrare nell’ordinamento italiano

3 regolamenti

fonti sottordinate alla legge, prodotte dal Governo, Regioni, Province e Comuni ;

si regolano particolari materie già disciplinate dalla legge o altre non considerate da alcuna legge

4 usi e consuetudini

fonti non scritte e non statuali ; rapporto ripetuto nel tempo in modo costante con la convinzione che

si tratti di un comportamento giuridicamente doveroso

rapporto codice civile e Costituzione

non vi è sempre una concordanza di valori es. diritto di famiglia

questo poneva l’interprete di fronte alla

necessità di comprendere quale fosse la Art. 143 “la donna è sogg. alla potestà famigliare”

norma da applicare e, se la Cost. potesse Art. 29 Cost “i coniugi sono uguali moralmente e giuridicamente”

essere direttamente applicabile nei no al 1975 (prima della riforma del dr di famiglia)

rapporti inter-privati

problema diretta applicabilità delle norme

→ Art. 32 diritto alla salute

il bene salute non ha bisogno di una norma che ne sancisca

l’immediata prescrittibilità, è direttamente applicabile

CAP. 4 - APPLICAZIONE E INTERPRETAZIONE DELLE LEGGI

Interpretazione della legge : procedimento attraverso il quale si speci ca il signi cato delle

disp. normative e, per ciò, attraverso il quale si individuano le norme

la fattispecie astratta (norma) deve essere interpretata

la fattispecie concreta (mio caso) deve essere quanti cata

la mia fattispecie concreta può essere ricondotta a quella astratta? = interpretazione

1 dottrinale : fatta dagli studiosi del diritto a ne scienti ci, didattici o pratici - non è vincolante

2 giurisprudenziale : posta in essere dai giudici quando decidono una controversia - vincola le parti

alle quali la decisione si riferisce

con quella norma risolvono un con itto

fi fi fi fl fi fi fi

3 autentica : si spiega il contenuto di una disposizione non chiara - è vincolante per tutti

Come si interpreta? il procedimento interpretativo segue due vie :

1 interpretazione letterale

Individua la norma attraverso il signi cato che alle parole della disposizione viene assegnato dal

linguaggio comune e tecnico

↓

le parole possono avere un signi cato diverso in considerazione del contesto nel quale sono utilizzate

“pesca” : azione o frutto?

↓

le parole devono essere prese in considerazione in connessione tra loro, non separatamente

2 interpretazione funzionale o logica

Comprendere quale fosse l’intenzione del legislatore, ovvero a ciò che ha effettivamente voluto

Si deve seguire un criterio storico e sistematico 1967 : V trapianto da vivente di rene

ora : Art. 5 c.c. X lesioni permanenti

non è stata dichiarata incostituzionale, ora viene interpretata

procedimento analogico

Quando non vi sono disposizioni normative che direttamente sono collegabili a un determinato fatto,

l’interprete ricorre all’analogia

legis iuris

si ricorre a un procedimento se rimane ancora dubbio, si ricorre ai principi generali

interpretativo di somiglianza dell’ordinamento

con fatti già previsti o materie

analoghe e si applica, al fatto

non disciplinato, la materia di quelli

Non tutte le disposizioni normative possono essere applicate analogicamente :

- penali (vieta di punire chi commette un fatto non previsto come reato dall’ordinamento con una

disposizione entrata in vigore successivamente al fatto commesso)

- eccezionali

sillogismo

il procedimento di ricerca tra le disposizioni normative quella che più