Filosofia del diritto - diritto vivente

VITA

dikaion empsychon = diritto vivente (dotato di anima - psiche) → vita delle norme nel

• tempo e nello spazio

tradizione aristotelica → nomos → diritto nel gioco anima/corpo → dimensione vivente del

• diritto → incorporazione del diritto

contrapposizione tra:

• - Protagora: nomos (diritto) è scelta dell'uomo → l'uomo è misura di tutte le cose

(relativismo) →

- Pindaro: sovranità della legge → non dipende dall'uomo → diritto è misura universale

divaricazione tra supremazia del diritto e dell'uomo → proposta del diritto vivente (nomos

• epsychos)

Platone: primato della legge

• - condanna di Socrate: è preferibile subire un torto che perpetrarlo → per dimostrare la vera

giustizia (primato legge), subisce l'ingiustizia → pharmakon (corpo e anima)

- discorso sull'anima: morte del corpo, sopravvivenza dell'anima → se il movimento del

corpo è provocato dall'esterno, è inanimato; dall'interno, è animato → essere vivente →

anima e corpo devono essere uniti → separare l'anima dal corpo, separare la legge dalla

ragione

Archita : introduce per primo nomos empsychos

• - diritto vivente: incorporazione del diritto che concilia uomini, legge e sovranità

- parallelo con musica: la legge sta all'anima e vita, come la musica sta all'udito e voce

- società dipende da chi comanda, chi ubbidisce, e poi dalle leggi: diritto vivente è sovrano e

diritto scritto è inanimato → primato diritto

- diritto: conforme alla natura (giustizia naturale); forte (armonia); utile alla società

- leggi non scritte guidano quelle scritte → subordinazione del diritto positivo a quello

naturale

- se gli Dei ci abbandonano → bisogno incorporazione del diritto → società sarà governata

da leggi che si incorporano e animano ***corpo

Hobbes: corporeità

• - attività mimetica dell'uomo: arte dell'uomo (tecnica) imita l'arte della natura, con cui Dio

ha creato il mondo → l'uomo crea un animale artificiale → uomo artificiale (stato -

Leviatano) che deve difendere l'uomo naturale → macchina la cui terzietà è assicurata dalla

mancanza di passioni, e dal rispetto delle leggi → l'anima dello stato è la sovranità →

anima artificiale: provoca movimento dall'interno → macchina semovente (movimento

autonomo)

- anima artificiale (sovranità)→ corpo: apparati giurisdizionali e amministrativi

(articolazioni vitali); ricompensa e punizione (nervi); ricchezza (forza); sicurezza (scopo);

consiglieri (memoria)

- incorporazione: equità + leggi (intelligenza)

- pharmakon: problema e soluzione è rispetto della sovranità artificiale

Continuità discontinue

diritto vivente unisce epoche diverse → continuità discontinua nel tempo: lo stesso concetto,

• ma diverso → sindrome dell'orsacchiotto (storia non nasce dal nulla)

diritto vivente (significato originario): diritto animato → sentimenti, passioni rendono vive

• le norme scritte

Eschilo: orestea → genesi della giustizia

• - grazie a nobile menzogna, le Furie si convincono a non inseguire Oreste (vendetta divina),

e a lasciare che sia giudicato da un tribunale di uomini

- metamorfosi: giustizia si incorpora nei tribunali, negli uomini → vendetta di trasforma in

verdetto del giudice → vendetta cambia modalità, ma è sempre lei (continuità discontinua)

metamorfosi raccontano di trasformazioni e di origini (arché) →

• Anassimandro: Detto

• - principio degli enti è l'infinito: dove hanno origine, hanno la fine secondo necessità e

l'ordine del tempo→ le cose nascono e muoiono nello stesso luogo → la vita (vivente) è

prodotta dalla separazione dall'unità (ingiustizia) → le cose esistenti (ingiustizie)

sottostanno alla legge del rendere giustizia all'ingiustizia (morte)→ giustizia (morte) /

ingiustizia (vita)

- giustizia commutativa: si paga l'ingiustizia, trasformando la colpa (visibile) e il danno in

pena (commutatio = calcolo del giudice)

- colpa invisibile → esistenza stessa → ripagata nel ritorno all'origine secondo necessità e

nell'ordine del tempo (morte)

- archè di principio (genera giustizia) e di comando (obbliga a ripagare ingiustizia)

- giustizia/ingiustizia: complicità rivale

- vivente = senso di archè → diritto tra vita e morte → esiste per render giustizia

all'ingiustizia → diritto vivente: animato dall'ambivalenza principio/comando

Fiume in uno stagno

Ehrlich:

sviluppo del diritto non è nella legislazione, né nella giurisprudenza, ma nella società stessa

• → nelle pratiche sociali diffuse

diritto vivente racchiude e accomuna le pratiche sociali → non può essere territorio

• disciplinato dalle scienze giuridiche → sarebbe come chiudere la corrente di un fiume in

uno stagno → diritto oggetto di descrizioni scientifiche, non di prescrizioni

- es. contratto: istituto elaborato dalla vita pratica, e che si estende al