Elementi di diritto della famiglia e minorile

Elementi di diritto della famiglia e dei minori

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Bibliografia

• Cascone-Ardesi-Gioncada "Diritto di famiglia e minorile per operatori sociali e sanitari"
• Codice della famiglia
• www.normaattiva.it

Esame

Prima domanda argomento a scelta

Programma

Civile

• Famiglia
• Tutela del minore
• Adozione

Penale

• Tutela penale della famiglia
• Processo penale minorile

Diritto civile

Diritto civile -> Complesso di leggi che regolano la vita civile, cioè la vita tra le persone private (privato è contrapposto a pubblico, cioè tutto quello che è dello stato). Regola anche la vita della famiglia (diritto di famiglia).

Diritto penale

Diritto penale -> Riguarda tutti i comportamenti umani che violano le norme penali, cioè quelle che ci vietano di fare alcune cose (non uccidere, non rubare, ecc -> come i 10 comandamenti). Le norme penali servono per tutelare dei beni importanti. Quando si parla di reato ci riferiamo a comportamenti che non rispettano il diritto penale.

Cos'è il diritto?

La vita dell'uomo, dalla nascita alla morte e in tutti i momenti del suo svolgimento, si attua attraverso una serie infinita di relazioni o rapporti, posti in essere con altri uomini. Il diritto si occupa della vita dell'uomo, e la scandisce dall'inizio alla fine. La nascita e la morte sono oggetto di scelte, e sono due momenti importanti.

Norme extragiuridiche

Sono norme che non sono dettate dall'ordinamento dello Stato. I rapporti tra gli uomini sono disciplinati anche da regole che non fanno capo all'organizzazione giuridica; ricordiamo le norme dell'etichetta (es. far sedere una persona anziana sull'autobus), dell'onore, della morale, i precetti religiosi. Ma le regole della vita giuridica si distinguono per la loro necessità sociale: il diritto costituisce quel principio di coesione senza del quale la società civile si dissolverebbe nell'anarchia. Le norme giuridiche sono necessarie, non si può vivere senza.

Definizione di diritto

"Il diritto è l'insieme delle condizioni che consentono all'arbitrio di ciascuno di coesistere con l'arbitrio degli altri secondo un principio generale di libertà" (Kant). Il sistema di regole dirette ad organizzare la vita sociale costituisce l'ordinamento giuridico di una collettività, avente il suo diritto.

Funzione del diritto

Il diritto è l'insieme delle norme giuridiche che regolano la vita sociale di una collettività (gruppo organizzato). Risposta ai bisogni umani.

Ordinamenti giuridici

• Le fonti del diritto (origine di una norma)
• La gerarchia delle fonti
• Caratteristica delle leggi
• Generalità: la legge deve essere dettata per tutti i consociati o per classi generiche di soggetti (es. commercianti, studenti..) non per persone singole.
• Astrattezza: la legge è dettata non per specificare situazioni concrete, bensì per fattispecie astratte, ossia per situazioni individuate ipoteticamente. Se scendesse nella concretezza non potrebbe essere applicabile a tutti.

Gerarchia delle fonti

1. Costituzione
2. Leggi (approvate dal Parlamento)
3. Leggi regionali
4. Regolamenti

Alcune leggi sono più importanti di altre, quelle nel gradino inferiore non possono entrare in contrasto con quelle dei gradini superiori. Le leggi della Costituzione sono quelle più importanti, e non possono per nessuna ragione essere contrastate. Le leggi che contrastano quelle della Costituzione vengono chiamate incostituzionali. La norma è il comando che la legge ci dà.

Partizioni e caratteristiche

• Diritto privato: regola le relazioni tra persone private
• Diritto pubblico: si occupa dell'organizzazione dello stato (diritto costituzionale)
• Diritto penale: si occupa di punire le persone che attuano dei comportamenti vietati (i divieti che vengono imposti esistono per tutelare beni importanti: vita, onore, ecc); è fondato su determinati valori
• Diritto processuale: si occupa dei processi (penale, ecc)

Caratteristiche:

• Certezza
• Effettività

Rispetto delle norme

• La sanzione

Varie tipologie:

• Punitive: vieni punito per quello che hai fatto (es. hai ucciso, vai in carcere)
• Risarcitorie: devi risarcire il danno (economicamente)
• Ripristinatorie: ripristinare la situazione (es. mi hai rotto il muro, lo ricostruisci)

La funzione giurisdizionale: giudice

Distinzione

Diritto "oggettivo" -> Ordinamento giuridico
Diritto "soggettivo" -> È costituito da un potere, attribuito alla volontà del soggetto è garantito dall'ordinamento giuridico, per conseguire il soddisfacimento dei propri interessi. (Es. diritto di proprietà, diritto di voto). Il diritto soggettivo mi dà un "potere" (es. io con il mio telefono posso decidere di fare quello che voglio).

Gli elementi costitutivi sono pertanto due: interesse e volontà. Dal diritto soggettivo vanno tenute distinte le aspettative di diritto, cioè quelle situazioni che sono in corso di formazione per eventualmente diventare diritti veri e propri. In alcuni casi la giurisdizione ci dà il potere di fare alcune cose, ma altre volte no (es. se perdo ad un concorso non ho il diritto di lamentarmi, a meno che non credo che le votazioni siano state fatte ingiustamente).

Dove c'è un diritto c'è anche un dovere

Personalità = Capacità giuridica

Personalità vuole dire essere soggetto di diritto, con attitudine a diventare titolare di ogni situazione di diritto o dovere giuridico. La capacità giuridica si acquista al momento della nascita (ce l'hanno tutti). Non è così scontato averla, perché una volta c'erano categorie escluse: ebrei, oppositori, donne, ecc.

Art. 22: nessuno può essere privato, per motivi politici, della capacità giuridica, della cittadinanza, del nome.

Diritti della personalità

Diritto al rispetto della propria personalità

Status

La posizione di un soggetto rispetto all'appartenenza a determinati gruppi sociali si chiama status, o stato, e corrisponde alla distinzione giuridica di ciascuna persona.

Le persone

• Persone fisiche e giuridiche: la persona giuridica è un ente, una società; un gruppo di persone si riunisce per raggiungere un determinato scopo, quindi crea una società, un comitato, una fondazione, ecc. che viene trattata come soggetto autonomo (es. Università Cattolica del Sacro Cuore è una struttura che viene gestita da persone, ma viene trattata come persona giuridica, come un soggetto fisico con un proprio patrimonio)
• Capacità giuridica: capacità di diventare soggetto di diritto (è astratta)
• Capacità d'agire: è la capacità concreta di fare certe cose
• Capacità naturale: capacità di intendere e di volere
• L'incapacità
  • Minorenne (prima dei 18 anni ha delle "libertà")
  • Minore emancipato (minorenne che si sposa)
  • Interdetto (viene eliminata la capacità di agire a causa di una malattia mentale grave che comporta un'incapacità di curare i propri interessi)
  • Inabilitato (il soggetto non è momentaneamente abile, cioè non in grado di intendere e di volere, es. ubriaco)
  • AdS

Al di fuori di queste eccezioni, ognuno è responsabile delle proprie azioni.

Responsabilità: rispondere delle proprie azioni

• Domicilio e residenza della persona

I diritti della persona

Catalogo aperto (non sono fissi ma sono soggetti a espansione, infatti negli ultimi decenni sono aumentati)

• Costituzione
• Diritto alla vita, salute (problema dell'inquinamento), integrità fisica (art. 32)
• Diritto al nome, identità personale, onore
• Tutela della vita privata e familiare
• Tutela dei dati personali (privacy)
• Cittadinanza

I diritti fondamentali

Art. 1 "L'Italia è una Repubblica democratica, fondata sul lavoro. La sovranità appartiene al popolo, che la esercita nelle forme e nei limiti della Costituzione."

Fondata sul lavoro -> Non ci sono differenze tra le persone, ognuno di noi può raggiungere una ogni posizione sociale attraverso il lavoro.

Art. 2 "La Repubblica riconosce e garantisce i diritti inviolabili dell'uomo, sia come singolo sia nelle formazioni sociali ove si svolge la sua personalità, e richiede l'adempimento dei doveri inderogabili di solidarietà politica, economica e sociale."

Formazioni sociali -> Tutte quelle che possono aiutare lo sviluppo della personalità umana (famiglia). Dovere economico più importante -> pagare le tasse.

Art. 3 comma 1 "Tutti i cittadini hanno pari dignità sociale e sono eguali davanti alla legge.

La funzione giurisdizionale

Giudice onorario: vengono nominati, restano in carica 3 anni e possono essere rinnovati

• Amministrazione della giustizia
• La magistratura
• Magistratura ordinaria (giudici ordinari)
  • Giudice di pace (si occupa delle cose più semplici, è un giudice onorario)
  • Tribunale (composizione monocratica e collegiale) (giudice di primo grado, cioè quando si ha un problema ci si rivolge al tribunale che emette una sentenza, questa potrebbe non piacere alle parti, le quali possono impugnarla, fare appello, e rivolgersi a un giudice di secondo grado che verifica che la sentenza sia stata emessa correttamente e decide se confermarla o cambiarla)
  • Tribunale per i minorenni
  • Corte d'Assise (sezione del tribunale che si occupa dei reati gravi come omicidio, stragi ecc. È composta da due giudici professionali e da 6 giudici popolari, cioè cittadini che danno la loro disponibilità, vengono chiamati solo per il determinato processo)
  • Corte d'Appello
  • Corte d'Assise d'Appello (giudice di secondo grado)
  • Corte di Cassazione -> è un giudice di legittimità, cioè non esamina il fatto ma valuta solo se rispetta la legge (esamina le sentenze emesse dalla corte d'Appello, legge la sentenza e accerta se sono stati commessi errori dal giudice, la sentenza della Corte di Cassazione è definitiva, non può essere messa in discussione. Se ci sono errori commessi dal giudice, rimanda la sentenza al giudice di appello, ma non allo stesso che ha emesso la sentenza ma a un giudice diverso, che deve rifare il processo)
  • Procure della Repubblica -> Pubblico Ministero, non è un giudice, ma rappresenta gli interessi dello Stato, rappresenta la parte pubblica. Fa delle indagini e di conseguenza fa delle richieste al giudice. Può appellare la sentenza del giudice, se non è d'accordo con la sentenza. Nei processi civili il Pubblico Ministero interviene quando c'è la necessità di tutelare gli incapaci (minori, interdetti, ecc).

Giudici speciali e straordinari

• Magistrature speciali
• Divieto di istituire giudici straordinari: il giudice è già individuato dalla legge
  • Lo scopo di questa disposizione costituzionale è garantire a tutti i cittadini il cosiddetto "giudice naturale precostituito per legge" (art. 25)

Giudice straordinario: è un giudice specializzato in un determinato fatto, viene istituito dopo che il fatto è avvenuto. Noi dobbiamo sapere chi andrà a giudicare un determinato fatto, e in che tribunale, perché così si evita di condizionare il giudice (in quanto il fatto viene trattato se ritenuto un reato, quindi il giudice ha già in testa il fatto che si stia parlando di un reato).

Il processo

• Serie coordinata di atti volta a dare esecuzione, anche con la forza, a un diritto protetto dall'ordinamento.
• La sua funzione

Classificazione di processo

• Fase di merito (giudice di primo e secondo grado) e di legittimità (Corte di Cassazione)
• Fase di cognizione (es. sono stato investito e voglio essere risarcito, il giudice emette una sentenza) ed esecuzione (serve a mettere in esecuzione una sentenza; es. se chi mi deve risarcire non accetta mi rivolgo a un altro giudice)
• Procedimenti ordinari e speciali
• Procedimenti cautelari
• Processo civile
• Processo penale

Il diritto di famiglia

• Contenuto del diritto di famiglia
• Disciplina giuridica della famiglia, un tempo regolata da norme di carattere sacrale-religioso (nascita-matrimonio), e comunque avente stretto legame con principi etici e regole del costume sociale (es. interpretazione dei doveri coniugali nella separazione)
• Relatività della nozione di famiglia
• Funzione della famiglia: garantire il soddisfacimento dei bisogni affettivi e materiali dei suoi componenti, il tutto connotato da gratuità e solidarietà, conseguenza diretta dell'affettività esistente.

Il concetto di famiglia è relativo.

Modello designato dal C.C. del '42

• La famiglia nella normativa antecedente, nel codice civile attuale, nella costituzione, era una famiglia chiusa, incentrata sulla figura del capofamiglia (potere assoluto).
• Corollari: indissolubilità del matrimonio (messa in discussione del padre, dell'autorità), separazione per colpa.
• Minore <<oggetto>> dei diritti degli adulti
• Il figlio in tanto <<esiste>> in quanto <<legittimo>>, ed infatti i figli della <<colpa>> (avuti fuori dal matrimonio) rappresentano una minaccia (hanno meno diritti dei figli legittimi)

La Costituzione (1948)

• Riconoscimento della famiglia fondata sul matrimonio (unico tipo di famiglia conosciuto), con uguaglianza morale e giuridica dei coniugi
• Art. 29
• Conseguenze
• Percorso trentennale, e non ancora compiuto (prima vera legge sul matrimonio 1975)
• Interventi della Corte Costituzionale: sentenza 126/68 e 147/69 illegittimità dell'adulterio e della moglie e del concubinato del marito

Corte Costituzionale -> uno degli organismi più importanti, composta da 15 giudici costituzionali. Viene detta "giudice delle leggi" perché quando si pensa che una legge non sia conforme alla Costituzione la Corte Costituzionale verifica e può cancellarla nel caso sia contraria ai principi espressi dalla Costituzione.

Percorso successivo

• Legge 431/67: adozione speciale (i bambini senza una famiglia possono essere adottati da un'altra famiglia; la famiglia non viene vista più come un gruppo chiuso)
• Legge 898/70: divorzio
• Legge 151/75: riforma diritto di famiglia
• Come cambia la famiglia: Dal '75 cambiano i ruoli dei componenti della famiglia (donna e uomo sono uguali). Viene abolita la dote ("pezzo" di eredità della famiglia della sposa che lei porta nella nuova famiglia, viene gestita dal marito). La patria potestà diventa potestà genitoriale.

Ma è solo un punto di partenza

• 194/78 aborto (consente alla donna di decidere cosa fare con il proprio corpo)
• 903/77 parità uomo e donna in materia di lavoro
• 66/96 violenza sessuale (non è un reato contro la moralità pubblica, ma contro la persona)
• 154/01 violenze nelle relazioni familiari
• 53/00 congedi parentali
• 54/06 affidamento condiviso

Modello di riferimento

• Legge 219/12 pianificazione figli legittimi-figli naturali (figli illegittimi)
• La potestà dei genitori diventa responsabilità, ciò che deve essere tutelato prioritariamente è l'interesse del minore (potestà=potere, responsabilità=essere responsabile di qualcosa/qualcuno)
• Famiglia puerocentrica: rapporto genitori-figli alla base

Famiglia di fatto

Rilievo riconosciuto alla convivenza quando si tratta di attribuire rilievo a relazioni personali significative. Non viene disciplinata l'unione di fatto, però la posizione del convivente viene equiparata a quella del coniuge nei rapporti tra privati, con i pubblici poteri, con i figli.

Rapporto genitori-figli

• Legge 54/06: la responsabilità genitoriale esce intatta dalla crisi del matrimonio (o della coppia) mettendo in luce quello che, nella fragilità delle relazioni affettive costituisce ormai l'unico legame davvero indissolubile

Questioni sul tappeto

• Convivenze di fatto
• Unioni omosessuali e riconoscimento/adozione figli
• Famiglie ricostruite
• Riforma sul divorzio
• Competenze giurisdizionali
• DDL Cirinnà: cosa cambierà?

Incidenza della normativa europea

• Art. 9 Carta dei diritti fondamentali UE (Carta di Nizza), che riprende l'art 12 CEDU: diritto a sposarsi e a costituire una famiglia, anche al di fuori di vincoli formali.
• Art. 33: protezione della famiglia sul piano giuridico, economico, sociale. Si riferisce chiaramente al modello pluralista di famiglia
• Art. 22: rispetto delle diversità culturali, religiose e linguistiche. Confronto, quindi, con gli altri universi familiari (in primis, mondo islamico). Stabilire non regole uniformi, ma regole di compatibilità, nel rispetto della diversità e del principio di uguaglianza

Il concetto di famiglia oggi

Nozione giuridica e sociale di famiglia

• Famiglia nucleare
• Famiglia allargata
• Famiglia ricomposta (pezzi di famiglie scomposte che si uniscono)
• Famiglia monoparentale
• Famiglia unipersonale
• Famiglia legittima (due persone sposate con o senza figli)
• Famiglia naturale (due persone non sposate, con o senza figli)
• Famiglia omosessuale?
• La famiglia ideale? Non esiste