Riassunto esame Diritto privato, prof. Mazzamuto, libro consigliato Manuale di diritto privato europeo

Capitolo XLVI. La subfornitura

Paragrafo 1. Una disciplina in cerca di identità

Già nel 1978 emerge l'esigenza di formulare una disciplina specifica per i contratti di subfornitura. La commissione europea aveva l'intento di predisporre una forma di tutela delle piccole e medie imprese in questo ambito. Nonostante le varie comunicazioni e guide prodotte nel quadro europeo, questo continua ad essere molto confuso. Infatti:

• Germania, Spagna, Francia considerano il contratto di subfornitura un contratto misto di vendita e di prestazione d'opera.
• Regno Unito la subfornitura si apre alla possibilità di ricomprendere anche la fornitura di servizi.

Resta il fatto che la subfornitura è vittima di inequivoco terminale logico. Operatori del diritto hanno continuato ad identificarla con la figura del subappalto con la conseguenza che sono confluite sotto la medesima etichetta esperienze molto diverse. L'utilizzazione del prefisso "sub" non vuole richiamare la teoria del subcontratto (una struttura negoziale articolata su base almeno trilaterale) infatti, il contratto di subfornitura è essenzialmente una partita a due.

Paragrafo 2. La scelta italiana

La legge 192/98 ha il merito di aver dato riconoscimento normativo dello stato di debolezza contrattuale degli imprenditori "dimezzati", cui mal si attaglia l'idea di un patto negoziato in ogni dettaglio da soggetti pienamente consapevoli del fatto di agire in un'area dove gli errori di programmazione si pagano a prezzo carissimo. La simmetria di potere contrattuale diventa il paradigma di valutazione degli accordi tra imprenditori per i quali non sia dato presumere l'equal standing. La comparsa del contratto di subfornitura individua un mercato dove gli investimenti effettuati dai subfornitori per l'esecuzione delle prestazioni negoziali sono altamente specifici e il committente detiene il governo della capacità tecnologica e progettuale. Ogni contratto reca le caratteristiche di un market failure, sotto il profilo dell'efficiente allocazione delle risorse, e costituisce un esempio del fenomeno dell'holdup, associato alle posizioni monopolistiche.

Paragrafo 3. Definizione e ambito applicativo

La legge 192/98 suscita interesse più in ambito dottrinario che giurisprudenziale. Ragioni dell'incerto cammino applicativo della disciplina:

• Stesura claudicante frutto di un processo legislativo piegatosi a compromessi politici.
• Ambito di applicazione ristretto che esclude numerosi rapporti di partenariato.
• Introduzione di una disposizione in tema di abuso di dipendenza economica nei confronti della quale si manifesta un diffuso ostracismo.

La legge tratta ampiamente i problemi di disparità di potere contrattuale. La tutela dei subfornitori (contraenti deboli) è al centro delle preoccupazioni del legislatore. La legge, infatti, rinuncia a dettare una disciplina esaustiva del contratto di subfornitura, mirando a presentarsi come il primo statuto del contraente consapevole (perché opera all'interno delle sue competenze professionali anche se rimane debole). Spetta all'interprete capire l'ambito applicativo ed individuare i rapporti effettivamente interessati dalla legge.

Articolo 1: definizione di subfornitura che fa leva su due elementi caratterizzanti:

• Prestazione caratteristica del subfornitore: descrizione delle possibili prestazioni che caratterizzano la subfornitura e che attengono al fenomeno della de-verticalizzazione produttiva. Può trattarsi di lavorazione su prodotti semilavorati/materie prime forniti dal committente oppure della fornitura di prodotti/servizi destinati ad essere incorporati/utilizzati nell'ambito dell'attività economica del committente o nella produzione di un bene complesso.
• Sua subalternità progettuale-tecnologica: riscontro di non semplice verifica. Bisogna chiarire quando sia dato riscontrare assenza di questo apporto progettuale-tecnologico. Se si ritiene eccessivo escludere il ricorso alla legge quando il subfornitore dispone di un minimo patrimonio tecnico/tecnologico allora la ratio legis non trova spazio in presenza di un fornitore che sappia il fatto suo, a nulla rilevando che la controparte sia anche meglio attrezzata. Si esclude nella vasta gamma di servizi che l'impresa può affidare all'esterno, quelli che risultano aspecifici (possono essere resi indifferentemente a chiunque ne faccia richiesta), mentre la subfornitura si avrebbe ogni volta che le prestazioni richieste siano ritagliate sulle esigenze peculiari del committente, così come da lui elaborate.

Il subfornitore non è soltanto un soggetto che orbita intorno al committente in una situazione di sudditanza economica, ma è anche un imprenditore adespota perché eterodiretto sul versante dell'impegno progettuale. Ai fini della qualificazione giuridica del contratto è decisivo il fattore relativo al trapasso di conoscenza dal committente al subfornitore. Nella miriade delle possibili situazioni nelle quali si estrinsecano i rapporti tra committente e subfornitore, il discrimine risiede nella presenza di un qualche travaso di tecnologia e nell'irrilevanza sostanziale del rappo