Diritto privato comparato - parte speciale

PARTE SPECIALE

CAPITOLO I: L'EXCEPTIO DOLI GENERALIS:

Il tema dell'exceptio doli ai nostri fini equivale a quello dell'abuso di diritto. Essa era accordata nel diritto romano al pretore per correggere lo ius strictum quando l'esercizio di un diritto da parte del titolare appariva contrario all'equità.

Nel sistema tedesco si ha una crescente applicazione dell'exceptio doli nella giurisprudenza negli anni 20-30. E si giustifica l'abuso di diritto basandolo sulla buona fede contrattuale.

Complessivamente l'exceptio doli consente al giudice tedesco di correggere lo ius strictum quando questo è richiesto dall'aequitas.

In Italia negli anni 70 la dottrina comincia ad ammettere l'exceptio doli, ma si discute ancora su quale debba esserne il fondamento. Secondo alcuni esso dovrebbe essere individuato nelle norme sulla buona fede; talvolta si fa riferimento a norme costituzionali come quella sul principio di solidarietà.

Altri impiegano le norme costituzionali per dare contenuto alle clausole generali di buona fede. Dolmetta poi preferisce basare l'exceptio doli sulla norma contenente l'eccezione di inadempimento. Nella materia di diritto commerciale l'apertura del dibattito sull'exceptio doli si deve a Portale: - saggio sul contratto autonomo di garanzia, in base al quale il garante è obbligato a pagare alla prima richiesta del creditore che dichiari che il debitore non ha pagato. Di questo strumento si cominciò presto ad abusare, escutendo la garanzia autonoma senza che il debitore avesse commesso alcun inadempimento. Essendo il contratto astratto, non si poteva opporre nessuna eccezione fondata sul rapporto sottostante. Fu quindi introdotto un temperamento: le escussioni potevano essere paralizzate con l'exceptio doli quando la loro abusività risultasse da prova evidente. - Saggio sulla rupture brutal du credit. Si consideri una banca la quale in diverse

occasioni hapagato assegni scoperti emessi da un suo cliente. Quest’ultimo fa affidamento sulpagamento da parte della banca anche in futuro, ma questa all’improvviso, senza dare alcunacomunicazione, si rifiuta di pagare un assegno scoperto. La giurisprudenza tedesca ammettein questi casi un’exceptio doli che paralizzi l’esercizio abusivo del diritto.

Impugnazione del bilancio di società: la giurisprudenza si orientò per la reiezione dell’impugnativa,applicando i principi dell’exceptio doli, tutte le volte che i vizi del bilancio risultavanosostanzialmente irrilevanti ai fini della chiarezza e della sua precisione.

Abuso del diritto della minoranza di una società per azioni di chiedere la convocazionedell’assemblea: può accadere che una minoranza, abusando del diritto spettantegli, chieda dicontinuo la convocazione dell’assemblea con il solo scopo di arrecare disturbo alla compaginesociale. Si è

Riconosciuto agli amministratori una vera e propria exceptio doli, ossia il diritto-dovere di non accedere alla richiesta di convocazione.

Abuso di maggioranza: caso tipico: la maggioranza delibera un aumento del capitale sociale, senza una reale esigenza della società, perché sa che la minoranza è in difficoltà finanziarie e non potrà sottoscrivere l'aumento.

CAPITOLO II: IL SUPERAMENTO DELLA PERSONALITÀ GIURIDICA:

Sono stati individuati tre gruppi di fattispecie:

• Un primo gruppo di casi è basato sulla creazione della persona giuridica con il solo scopo di eludere norme imperative o di pregiudicare diritti e aspettative di terzi;
• Un secondo gruppo ricorre quando una società viene costituita nel pieno rispetto delle formalità, ma nella gestione della stessa i soci non rispettano le norme di organizzazione che la legge detta;
• L'ultimo gruppo è quello delle società di capitali sottocapitalizzate.

In tutti

In questi casi, il superamento della personalità giuridica porta ad imputare ai soci situazioni giuridiche che di per sé andrebbero imputate alla persona giuridica.

SUPERAMENTO DELLA PERSONALITÀ NELLE SOCIETÀ SOTTOCAPITALIZZATE: