Diritto penale progredito - il concetto di bene giuridico

I perni della funzione legittimante endosistemica nel sistema normativo

I due perni della funzione legittimante endosistemica nel sistema normativo sono rappresentati dal concetto di bene giuridico come presupposto legittimante in termini di oggetto della tutela e dal grado dell'offesa con riferimento non tanto all'oggetto della tutela quanto al comportamento e quindi al mezzo dell'aggressione al bene giuridico. Questi sono i due perni su cui si gioca la legittimazione.

Concetto di bene giuridico

Gli elementi caratterizzanti nella materia penalistica, anche da un punto di vista culturale, hanno segnato questo concetto chiave. Vi sono tre concezioni, modi di leggere e utilizzare nella scienza penalistica il bene giuridico. Sono tre le funzioni su cui si è sviluppata la dogmatica del bene giuridico:

Funzione metodologica

1) Il bene giuridico serve a raggruppare a livello categoriale i nuclei di fattispecie più rilevanti. Se voi prendete il codice penale, il libro II relativo ai singoli reati è organizzato per titoli. Ogni titolo corrisponde a un oggetto giuridico di tutela, a un particolare bene giuridico o a un gruppo di beni giuridici. Sotto questo profilo, il bene giuridico serve a organizzare la complessa materia penalistica, anche da un punto di vista topografico o categoriale o semplicemente ordinatorio. Ovviamente questa organizzazione sottende una serie di conseguenze sotto il profilo strutturale. A seconda del mutamento del bene giuridico metodologicamente inteso cambia:

• La struttura delle fattispecie che lo tutelano;
• L'importanza di queste fattispecie anche in termini gerarchici;
• L'ampiezza del perimetro di tutela.

Esempio: dal punto di vista metodologico, sotto la categoria che è riconducibile all’etichetta orientata sul bene giuridico vita, integrità fisica, voi trovate una serie di imputazioni a titolo colposo, una serie di fatti colposi. Nella categoria dei reati che vanno sotto l'etichetta del bene giuridico patrimonio, non trovate nessuna fattispecie colposa. Per trovare una fattispecie colposa, quindi cui sia punita anche la sola aggressione colposa in assenza di dolo del bene patrimonio, voi dovete esulare dal codice penale e la trovate nei reati fallimentari, come la bancarotta semplice (non fraudolenta), che è una forma di bancarotta in cui anche la forma colposa di aggressione al patrimonio o alla tutela dei creditori è penalmente rilevante anche nella forma colposa.

Funzione ermeneutica

2) Il bene giuridico è un criterio per l'interprete. Dal momento che il bene giuridico è un po’ il nucleo dell’atomo, è la parte sommersa della fattispecie, è inespressa, riconoscete questo nucleo sottostante utilizzando la funzione metodologica del bene giuridico, cioè a seconda di dove sia topograficamente collocata. Questo ovviamente vale solo per i reati intra codicem e per tutta la galassia di reati extra codicem, dove la chiave metodologica è meno sensibile, meno utile perché evidentemente non avete un riscontro preorganizzato. L'interprete deve trovare, attraverso analogie, l'apparentamento di una determinata figura collocata extra codicem con altre intra codicem, che tutelino determinati beni giuridici.

Essendo il dato inespresso all'interno della fattispecie del bene giuridico, l'interprete, una volta che lo abbia ricavato, lo utilizza come criterio di interpretazione della fattispecie incriminatrice. In buona sostanza, per ricavarne rilevanti segnali, anzitutto della ratio legis; è evidente che nel momento in cui io identifico l’oggettività giuridica di una fattispecie, identifico anche le ragioni per cui il legislatore ha incriminato quel comportamento e nei limiti di interpretazione di questa ratio legis orientata al bene giuridico sono in grado anche di interpretare la fattispecie, soprattutto sotto un profilo del suo perimetro applicativo, cioè della possibilità di effettuare quell'ermeneutica particolarmente delicata e anche particolarmente pericolosa che è la cosiddetta ermeneutica o interpretazione estensiva della fattispecie.

Perché pericolosa e delicata? Perché evidentemente esorbita dall’interpretazione puramente formale e letterale della norma.