Riassunto esame Diritto Commerciale, prof. Dell'Atti, libro consigliato Manuale Breve: Diritto delle Società

1.  Caratteri  generali,  nozioni  e  tipologie  

2.  L’organizzazione  delle  società  di  persone  

3.  Le  vicende  delle  società  di  persone  

5.  Le  società  azionarie  

  1.  Disciplina  delle  azioni  

  2.  Obbligazioni.  Strumenti  finanziari  partecipativi.  Patrimoni  destinati  

  3.  Assemblea  dei  soci.  Patti  parasociali  

  4.  Amministrazione  e  controlli  

  5.  Società  in  accomandita  per  azioni  

6.  Società  a  responsabilità  limitata  

  1.  Disposizioni  generali,  conferimenti  e  quote  

  2.  Decisioni  dei  soci.  Amministrazione  e  controllo  

7.  Cenni  ai  gruppi  di  società  

8.  Costituzione    

9.  Modificazioni  statutarie  e  recesso  

10.  Trasformazione,  fusione  e  scissione  

11.  Scioglimento  e  liquidazione  

12.  Le  società  cooperative  

  Andrea  Sestino  

Università  degli  studi  di  Bari  ‘Aldo  Moro’  

Dipartimento  Jonico  in  Sistemi  Giuridici  ed  Economici  

A.  Sestino   1  

Capitolo  1  –  Caratteri  generali,  nozioni  e  tipi  

1.  Introduzione  

Il  diritto  delle  società  costituisce  tradizionalmente  una  parte  del  diritto  commerciale.  Una  separata  analisi  

del   diritto   delle   società   trova   giustificazione   non   solo   nel   carattere   di   notevole   articolazione   e   complessità  

che   la   materia   ha   assunto,   dal   momento   in   cui   s’è   incrementata   con   la   riforma   del   2003   del   diritto  

societario,  ma  anche  in  ragione  di  un  uso  sempre  più  esteso  dei  modelli  societari  anche  in  ambiti  estranei  

previsti  dal  codice  civile.  

2.  Inquadramento  storico  

L’istituto   delle   società   non   è   da   sempre   appartenuto   al   diritto   commerciale:   un   contratto   di   società   era  

infatti  conosciuto  e  usato  ben  prima  che  si  creasse  un  corpo  organico  di  disposizioni  relative  al  commercio.  

Per   il   diritto   romano   classico   la   ‘societas’   era   il   contratto   consensuale   con   cui   due   o   più   persone   si  

obbligavano   a   mettere   in   comune   beni   o   opere   per   il   raggiungimento   di   un   fine   comune,   originando   sia  

società  di  godimento  che  di  esercizio.  

La   societas   è   sopravvissuta   sino   alla   società   civile   del   codice   civile   italiano   del   1865,   come   contratto   che  

però  produceva  effetti  solo  tra  le  parti.  La  società  aveva  allora  una  valenza  meramente  interna,  posto  che  il  

vincolo   obbligatorio   assunto   dai   soci   restava   irrilevante   nei   confronti   dei   terzi,   i   quali   potevano   al   più  

acquistare   o   contrarre   con   i   singoli   soci.   Conseguentemente   non   si   riconnetteva   alla   società   un   patrimonio  

autonomo,   né   poteva   essere   riconosciuta   alcuna   forma   di   autonomia   patrimoniale,   ma   si   riduceva   a   un  

contratto  costitutivo  di  ‘comunione  dei  beni’.  

Risale   invece   al   Medio   evo   la   ‘commenda’,   cioè   l’antecedente   storico   delle   società   in   accomandita  

semplice,   che   però   acquista   solo   intorno   al   quindicesimo   secolo   un   peso   esterno:   la   compagnia,  

corrispondente   all’attuale   società   in   nome   collettivo,   sorta   posteriormente   alla   commenda,   ma   con  

carattere   reale   e   proprio   come   ad   esempio   il   riconoscimento   di   un   patrimonio   sociale   distinto   da   quelli   dei  

soci.   Nascono   poi   le   forme   più   antiche   di   società   per   azioni   caratterizzate   dalla   presenza   di   quote  

liberamente  trasmissibili  (es.  Banco  di  San  Giorgio).  

Nel  sistema  anteriore  dell’attuale  codificazione,  la  società  veniva  disciplinata  sia  nel  codice  del  1865  che  da  

codice   di   commercio   del   1882.   Nel   codice   civile   oltre   ad   una   definizione   generale   di   società,   venivano  

disciplinane   tanto   le   società   universali   tanto   quelle   particolari.   Queste   ultime   potevano   essere   società   di  

godimento   (avevano   ad   oggetto   determinate   cose,   e   il   loro   uso   e   i   frutti   che   se   ne   potevano   trarre),   o  

società   di   esercizio   (basate   su   un   contratto,   con   cui   più   persone   esercitavano   impresa,   nell’esercizio   di  

mestieri,  etc).    

Nel  codice  di  commercio  erano  disciplinate  alcune  società  particolari  di  esercizio,  aventi  ad  oggetto  uno  o  

più   atti   di   commercio.   Erano   denominate   società   commerciali,   per   distinguerle   da   tutte   le   altre   dette  

società   civili.   Le   società   commerciali   erano   a   loro   volta   divise   in   società   in   nome   collettivo,   società   in  

accomandita  semplice,  società  anonima  (sia  società  anonima  per  azioni,  sia  società  anonima  per  quote).  

La   codificazione   del   1942   segna   l’abbandono   di   questo   sistema,   nel   quale   convivevano   due   diverse  

discipline   (codice   civile   e   codice   di   commercio),   ed   esso   venne   sostituito   da   un’unica   disciplina   dei   rapporti  

tra  privati,  racchiusa  in  un  uno  codice,  il  codice  civile  vigente,  oltre  che  in  leggi  speciali.  

Nel  nuovo  sistema,  la  distinzione  tra  società  civile  e  commerciale  non  aveva  più  ragione  di  essere  tale:  il  

legislatore  infatti  da  un  lato  soppresse  la  figura  della  società  civile,  e  dall’altro  estese  a  tutte  le  società  la  

soggettività  giuridica,  principale  connotato  delle  società  commerciali.  

Delle   tre   specie   di   società   commerciali,   solo   la   snc,   sopravvisse   inalterata.   La   società   in   accomandita   fu  

disciplinata  in  ‘semplice’  e  ‘per  azioni’.  

Al  di  la  delle  nuove  suddivisioni,  il  legislatore  intese  la  società  come  ‘’forma  di  esercizio  collettivo  di  attività  

economica   produttiva   e   normalmente   di   un’attività   economica   organizzata   durevolmente   ad   impresa’’,  

come   definito   dalla   Relazione   che   accompagna   il   codice,   e   di   tale   forma   detta   all’art.   2247   la   nozione  

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generale:   ‘’Con   il   contratto   di   società   due   o   più   persone   conferiscono   beni   o   servizi   per   l’esercizio   in  

comune  di  un’attività  economica  allo  scopo  di  dividerne  gli  utili’’.  

La   codificazione   del   1942   non   arrestò   il   (continuo)   processo   di   trasformazione   del   diritto   societario.   Già  

verso   la   fine   degli   anni   cinquanta   ci   furono   proposte   di   riforme,   ma   solo   nel   1974   si   ebbe   una   ‘Miniriforma’  

delle   società,   con   le   quali   si   disegnò   un   articolato   sistema   per   società   con   azioni   quotate   in   borsa   e   si  

posero  le  basi  per  la  disciplina  del  mercato  finanziario.  Nel  frattempo  il  C.c.  veniva  modificato  per  attuare  

anche  le  disposizioni  comunitarie  in  materia  di  società.  

Mentre  gli  anni  Novanta  si  caratterizzarono  per  molte  leggi  speciali  relative  al  diritto  societario  e  mercato  

finanziario,   nasce   infatti   il   TUF   (Testo   unico   in   materia   di   intermediazione   e   finanza),   dagli   anni   2000   ed   in  

particolare   nel   2003   si   assistette   ad   un’ampia   campagna   di   riforma   del   diritto   societario,   grazie   alla   delega  

al  governo  per  riformare  il  diritto  societario  stesso,  datagli  nel  2001.  

Allora,   i   modelli   del   1942   si   mostrarono   come   s’è   visto   da   subito   efficaci   per   una   loro   utilizzazione,   e  

segnatamente  ad  un  uso  di  quei  modelli  ben  oltre  l’ambito  ricompreso  dal  codice  civile.    

3.  La  nozione  di  società  

Si  è  detto  come  l’articolo  2247  C.c.  sancisce  che  ‘’con  il  contratto  di  società  due  o  più  persone  conferiscono  

beni  o  servizi  per  l’esercizio  in  comune  di  un’attività  economica  allo  scopo  di  dividerne  gli  utili”.    

La   definizione,   è   tuttora   vigente,   ma   è   riferita   solo   al   contratto   di   società,   e   dunque   non   esaurisce   la  

nozione   generale   di   società,   che   è   in   un   certo   senso   indifferente   al   modo   con   cui   essa   viene   ad   esistere,  

vuoi  con  un  contratto,  vuoi  con  un  negozio  giuridico  unilaterale  (per  le  sole  spa  e  srl),  vuoi  ancora  con  un  

provvedimento  legislativo  o  amministrativo.  

Ciò  nonostante  la  definizione  dell’art.  2247  mantiene  anzitutto  un  significato  descrittivo  nella  parte  in  cui  

indica   i   tratti   normalmente   ricorrenti   del   fenomeno   societario.   La   società   è   infatti   caratterizzata   da   tre  

elementi  individuati,  cioè  i  conferimenti  di  beni  o  servizi  effettuati  dai  soci,  tramite  i  quali  si  dota  la  società  

di  patrimonio  proprio;  l’esercizio  in  comune  dell’attività;  lo  scopo  di  dividerne  gli  utili  ovvero  di  ripartire  il  

guadagno  tra  i  soci.  

Tradizionalmente   si   afferma   pertanto   che   la   compresenza   di   detti   elementi   sia   condizione   necessaria   e  

sufficiente  per  individuare  una  società.  

I  conferimenti  dei  beni  o  servizi,  sono    le  prestazioni  patrimoniali  eseguite  o  promesse  dai  soci  a  favore  

della   società   destinate   a   costruire   il   nucleo   originario   del   patrimonio   sociale.   I   soci   effettuano   apporto   in  

denaro,  beni  in  natura,  crediti  o  prestazioni  d’opera  a  favore  della  società,  che  acquisisce  quindi  la  titolarità  

dei   beni   o   dei   diritti   oggetto   di   conferimento,   non   dandosi   luogo   in   nessun   momento   della