Riassunto esame Diritto Commerciale, prof. Dell'Atti, libro consigliato Diritto Commerciale: Diritto dell'Impresa di Campobasso

Andrea  Sestino  

Università  degli  studi  di  Bari  

Dipartimento  Jonico  in  Sistemi  Giuridici  ed  Economici  

  A.  SESTINO,  UNIBA  

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  Capitolo  1  –  L’imprenditore  

1.  Sistema  legislativo,  imprenditore  e  imprenditore  commerciale  

Nel   nostro   sistema   giuridico   la   disciplina   delle   attività   economiche   ruota   attorno   la   figura  

dell’imprenditore.  Questo  è  definito  dall’articolo  2082  del  Codice  Civile.  

Il  codice  però  non  fornisce  una  disciplina  unitaria.  Infatti,  nell’articolo  gli  imprenditori  sono  classificabili  in  

base  a  tre  categorie  diverse  differenti  per:  

a)   l’oggetto  dell’impresa,  che  determina  la  differenza  tra  imprenditore  agricolo  e  commerciale  

b)   la  dimensione  dell’impresa,  che  determina  la  differenza  tra  piccolo  e  medio  imprenditore  

c)   la   natura   dell’oggetto   dell’impresa,   che   determina   la   differenza   tra   impresa   individuale,   impresa   in  

forma  di  società,  impresa  pubblica.  

I   criteri   non   sono   però   a   sé   stanti.   Tutti   e   tre   servono   a   caratterizzare   un   imprenditore   che   potrà   per  

esempio  essere  commerciale,  grande  e  individuale.  

Il   codice   civile   detta   innanzitutto   un   corpo   di   norme   applicabile   a   tutti   gli   imprenditori   e   sono   le   norme   che  

si  riferiscono  all’imprenditore  o  all’impresa  senza  ulteriori  specificazioni  e  rientrano  nello   Statuto  generale  

dell’imprenditore,   che   comprende   la   disciplina   del’azienda,   della   concorrenza,   dei   concorsi   ed   alcuni  

contratti.    

Possiamo  identificare  poi  uno   Statuto  dell’imprenditore  commerciale,   che  integrando  il  generale  di  cui  

alcuni   ambiti   rientrano   nella   disciplina   dell’imprenditore   non   commerciale   (società)   ed   altri   nel  

commerciale  (piccolo  o  pubblico  che  sia).  

Nello   statuto   dell’imprenditori   commerciale,   rientrano   comunque   elementi   come   iscrizione   nel   registro  

dell’imprese,   la   disciplina   della   rappresentanza   commerciale,   scritture   contabili   e   fallimento   e   le   altre  

procedure  concorsuali.  

Poche  sono  le  norme  relative  invece  a  imprenditore  agricolo  o  piccolo  imprenditore,  la  cui  rilevanza  serve  

perlopiù   a   limitare   gli   ambiti   d’azione   dell’imprenditore   commerciale.   Anche   la   differenza   tra   impresa  

individuale,   società,   impresa   pubblica   è   rilevante.   Infatti   le   società   diverse   dalla   società   semplice,   sono  

dette   società   commerciali   e   sono   tenute   all’iscrizione   nel   registro   dell’imprese   pure   se   la   loro   attività  

economica  non  è  a  fini  commerciali.  Con  la  riforma  del  diritto  commerciale  del  2006  è  stata  soppressa  la  

riforma  secondo  cui  le  società  non  potevano  mai  essere  considerate  piccoli  imprenditore.    

Il  sistema  delineato  quindi  dal  legislatore  del  1942  non  è  certo  ideale  per  linearità  e  chiarezza,  ma  occorre  

analizzarlo  attentamente.  

2.  Nozione  generale  di  ‘imprenditore’.  

‘’E’   imprenditore   colui   che   esercita   professionalmente   un’attività   economica   organizzata   al   fine   della  

produzione  o  dello  scambio  di  beni  o  di  servizi’’  (Art.  2082  C.C.)  

Tale   nozione   ovviamente   richiama   al   concetto   economico   di   imprenditore.   Né   diversamente   poteva  

essere,   dato   che   nel   definire   un   concetto   della   realtà   economica   il   legislatore   non   poteva   far   altro   che  

ispirarsi   alla   stessa.   Ciò   non   significa   che   ci   sia   però   coincidenza   tra   ‘’nozione   giuridica’’   e   ‘’nozione  

economica’’.  

Dal   punto   di   vista   economico,   infatti,   si   analizza   la   funzione   svolta   dai   diversi   attori   della   vita   economica   e  

la   loro   reciproca   posizione   nel   sistema   di   produzione   e   di   distribuzione   della   ricchezza.   Gli   economisti  

quindi  descrivono  la  funzione  dell’imprenditore  come  colui  che  nel  processo  economico  svolge  la  funzione  

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intermediaria   tra   chi   dispone   dei   fattori   produttivi   necessari   e   chi   domanda   beni   e   servizi.   Nello  

svolgimento   di   quest’attività   (processo   produttivo),   questo   guida   con   tecniche   economiche   e   dirige   i   lavori  

(funzione   organizzativa)   assumendo   su   di   se   il   rischio   che   i   costi   sopportati   non   remunerino   le   entrate  

future  (rischio  d  impresa)  per  la  mancanza  di  domanda    o  per  particolari  situazioni  del  mercato.  

Al   fine   di   applicare   però   la   disciplina   dell’imprenditore   è   necessario   individuare   requisiti   minimi   necessari   e  

sufficienti.  E’  difatti  questo  il  compito  del  legislatore.    

Dall’articolo  2082  si  ricava  che  l’impresa  è  attività  (serie  coordinata  di  atti  unificati  da  un’unica  funzione)  

ed  è  un’attività  caratterizzata  sia  da  uno  specifico  scopo  (produzione  o  scambio  di  beni  o  servizi),  sia  da  

modalità   di   svolgimento   (organizzazione,   economicità,   professionalità).   Altri   requisiti   non   sono  

espressamente  richiesti.  

Si   discute   infatti   su   altre   qualifiche   che   debbano   risultare,   come   per   esempio   l’intento   dell’imprenditore   di  

ricavare  un  profitto  dall’esercizio  dell’attività  svolta  (scopo  di  lucro),  la  destinazione  al  mercato  dei  beni  e  

servizi,  la  liceità  dell’attività  svolta.  

Le   nozioni   del   2082   inoltre   sanciscono   la   ‘definizione   civilistica’   dell’imprenditore   e   quindi     riguardano  

l’applicazione  delle  norme  di  diritto  privato  che  fanno  riferimento  all’impresa  e  all’imprenditore.  I  requisiti  

sono  solo  ‘tendenzialmente’  coincidenti  con  gli  altri  fissati  dall’ordinamento  nazionale  (es.  leggi  tributarie),  

o   internazionale   (es.   legislazione   UE).   Quindi   può   capitare   che   le   definizioni   di   imprenditore   siano   plurime,  

cosi  come  per  l’impresa.  Non  esiste  una  nozione  di  impresa,  ma  un’insieme  di  nozioni,  che  devono  essere  

analizzate  e  sono  dettate  in  funzione  degli  specifici  interessi  che  si  stanno  considerando.  

3.  L’attività  produttiva.  

L’impresa   è   attività   (serie   di   atti   coordinati)   finalizzata   alla   produzione   o   allo   scambio   di   beni   o   servizi,  

indipendentemente   dal   tipo   di   bene/servizio   offerto   e   indipendentemente   dai   bisogni   che   essi   soddisfano.  

Infatti  è  intesa  attività  di  scambio  anche  il  trasferimento  nello  spazio  e/o  nel  tempo.  

Ricorrendo  gli  altri  requisiti  essenziali  richiesti,  infatti  è  ad  esempio  impresa  anche  la  produzione  di  servizi  

di   natura   assistenziale,   culturale   o   ricreativa   (si   pensi   alle   case   di   cura,   convitti,   istituti   di   istruzione   privata,  

imprese  di  spettacoli  pubblici  teatrali,  sportivi).  

[Attività  di  impresa  e  godimento]  

È   anche   irrilevante   che   l’attività   produttiva   possa   essere   attività   di   godimento     o   di   amministrazione   di  

determinati   beni.   Certo,   non   è   impresa   l’attività   di   mero   e   semplice   godimento,   come   ad   esempio   un  

proprietario   di   immobili   che   ne   gode   i   frutti   affittandolo.   Non   c’è   però   incompatibilità   tra   attività   di  

godimento  e  di  impresa.  

Cosi   è   per   esempio   è   attività   di   godimento   e   produttiva,   quella   del   proprietario   di   un   fondo   agricolo   che  

destini   lo   stesso   a   coltivazione.   In   primo   luogo   gode   dei   frutti   del   suo   terreno,   ricavando   poi   ‘nuovi’   beni  

che   si   aggiungono   al   valore   dei   pre-­‐esistenti.   È   godimento   ancora   l’attività   di   un   proprietario   di   un  

immobile   che   lo   adibisca   ad   albergo,   pensione,   residence.   In   tal   senso   infatti   dovrà   provvedere  

all’erogazione  di  servizi  come  la  biancheria,  la  pulizia,  e  magari  la  ristorazione.  

[Godimento,  attività  di  investimento/finanziamento]  

È   ancora   godimento   o   amministrazione   come   attività,   l’impiego   di   proprie   disponibilità   finanziarie   nella  

compravendita   degli   strumenti   finanziari   (azioni,   obbligazioni,   titoli   di   Stato)   con   intenti   di   investimento   o  

speculazione,   nella   concessione   di   finanziamenti   a   terzi.   Gli   atti   di   investimento,   speculazione   e  

finanziamento,   quando   sono   coordinati   in   serie   in   modo   da   configurare   un’attività   unitaria   possono  

originare  un  impresa  (commerciale),  al  sussistere  però  di  altri  requisiti  di  organizzazione  e  professionalità  

(si  pensi  agli  ‘Intermediari  Finanziari’).  

Tra  le  imprese  commerciali  devono  essere  incluse  anche  le  cosiddette   Holding.   A.  SESTINO,  UNIBA  

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Queste   sono   società   che   hanno   per   oggetto   esclusivo   l’acquisto   e   la   gestione   di   partecipazioni   di   controllo  

in  altre  società  con  finalità  di  direzione,  coordinamento  e  di  finanziamento  della  loro  attività  dando  origine  

cosi  al  fenomeno  dei   gruppi  di  società.    

Quando  le  attività  di  finanziamento,  investimento  o  speculazione  sono  svolte  da  una  persona  fisica  anziché  

da   una   società,   non   è   facile   stabilire   in   concreto   se   gli   atti   siano   coordinati   e   ci   sia   attività   in   senso   proprio.  

Ma  qualora