Diritto bancario - attività che le banche non possono svolgere

10.03.2014

Il rischio maggiore dell'esercizio congiunto di attività bancaria e finanziaria nasce dal

fatto che il denaro dei depositanti viene usato non soltanto per erogare credito ma anche

per eseguire operazioni d'investimento. C’è un altro elemento che aumenta il rischio per i

clienti della banca che richiedono servizi d'investimento. L’investimento è riconducibile al

mandato e quindi la banca gestisce gli strumenti finanziari del cliente per conto e

nell'interesse del cliente. Questo vuol dire che ciò che la banca acquista in nome suo e

del cliente e si costituisce un patrimonio separato. Gli strumenti finanziari rimangono

quindi patrimonio del cliente e separato da quello della banca. La regola generale relative

alle imprese d'investimento è che le somme di denaro rimangono patrimonio del cliente

distinto da quello della banca. Questa regola generale pero viene derogata in relazione

all'attività bancaria che acquista la proprietà del danaro. Il patrimonio si confonde con

quello della banca.

L’attività finanziaria che le banche possono svolgere sono praticamente tutte le attività

finanziarie previste dal nostro ordinamento giuridico e dal quado comunitario, il

legislatore ha voluto confermare la centralità delle banche nel nostro sistema economico

e finanziario. Nel nostro paese il principale finanziamento delle imprese è il credito

bancario in stragrande maggioranza, il nostro sistema è infatti banco-centrico. Si è

cercato di stemperare il sistema, per esempio con la legge SIM 1/1991. L'esperimento

non ha funzionato molto perché la maggior parte delle SIM erano controllate o

partecipate da banche.

Vi sono due eccezioni all'attività che possono svolgere le banche:

Non possono svolgere la gestione collettiva del risparmio. Quella riferita alla

1. gestione di patrimoni di fondi comuni di investimento. La ratio sembra essere un

problema di conflitto d'interessi. La maggior parte delle società che gestiscono

questi fondi però sono per lo più società controllate o partecipate dalle banche.

Non possono svolgere attività assicurativa. d.lgs. 209/2005 codice delle

2. assicurazioni private, questa disciplina prevede che l'attività assicurativa sia svolta

da spa autorizzate. La ratio potrebbe essere sempre il conflitto d'interessi ma

soprattutto ratio di natura tecnico giuridica perché l'attività assicurativa richiede

un'organizzazione molto diversa da quella bancaria. Nella realtà le differenze però

sono meno nette: l'attività assicurativa non è qualificata come attività finanziaria.

L’attività assicurativa nasce proprio per coprire un rischio. L'attività poi si è evoluta

in situazioni in cui la componente finanziaria è praticamente esclusiva. Come nelle

polizze unit linked o index linked. Sono prodotti giuridicamente definiti come

assicurativi ma che non sono tali, magari prevedendo anche una mancanza della

garanzia del rimborso del capitale investito.

D’altra parte però le banche possono partecipare e controllare compagnie

assicurative. E poi le banche non possono emettere prodotti assicurativi ma

possono svolgere il ruolo di intermediario nel collocamento di polizze assicurative.

L'IVAS è l'ente di vigilanza delle assicurazioni.

Art. 10 TUB: la banca può svolgere anche direttamente attività industriali connesse e

strumentali all'attività bancaria. Quali sono le attività connesse? e quali le strumentali?

Attività connesse: attività complementari all'esercizio dell'attività bancaria. La definizione

è generica e non c'è tipizzazione. Un esempio è la locazione delle cassette di sicurezza,

non è attività bancaria in senso stretto. È un servizio tradizionalmente complementare.

Altro esempio è la custodia di strumenti finanziari. La BI però dice che si possono