Appunti di storia del diritto medievale e moderno

La modernità giuridica e la sua composizione

La modernità giuridica è composta in larga parte di elementi non moderni. Mondo definito per consuetudine medievale. Vi sono elementi non moderni nella modernità giuridica. Viene sacrificato l'universalismo del diritto. Quello fondato su fonti autorevoli e irrinunciabili. Le consuetudini locali erano studiate e interpretate alla base del corpus iris civilis. La modernità spezza in larga parte questo metodo costruendo idea e parola nuova.

Il metodo giuridico nella modernità

La parola è METODO. Come deve essere insegnato il diritto? Nuova parola Sistema. Come costruire un sistema giuridico. Ne serve uno dal momento che crolla l'universalismo. I libri si possono anche bruciare ma la memoria resta. Il deposito delle norme di diritto canonico che riguardano il processo si secolarizzano. Un trapasso della modernità dove molti elementi restano e si trasformano. Connotato moderno nella metodologia. In gran parte sono un deposito più antico.

Diritto pubblico e tradizioni medievali

Nell'ambito del diritto pubblico, i materiali sono in gran parte tratti dall'elaborazione del diritto medievale. L'idea di corte costituzionale risale ad Althusius. Conformità della legge ai principi supremi di giustizia della Comunità. Eforato. Efori che svolgevano la funzione di controllo. Eminentemente costituzionale.

Il principio di resistenza esiste in Germania e non in Italia. La legge fondamentale tedesca riconosce il dovere di resistenza dei cittadini tedeschi in caso di pericolo per l'ordinamento pubblico. I primi autori dell'umanesimo giuridico è Bartolo. Tirannide quale deviazione del potere.

Costruzione della dottrina di diritto pubblico

Deviazione come acquisto e come esercizio. Potere illegittimamente acquisito o acquisito legittimamente ma esercitato illegittimamente contro i membri della comunità. 12 questioni e costruzione della dottrina di diritto pubblico. Discorso intorno al potere e ai suoi limiti. Autonomia, potestà di statuine. Potestà di darsi uno statuto. Sistema di tradizioni anche di carattere laico.

Non c'è sistema giuridico che non sia fondato su un sistema di tradizioni o meno religiose. Con la riforma viene meno l'universalismo. Non tutte le religioni hanno una organizzazione sistematica. Anche le ideologie sono fondamentali. Vi sono ordinamenti giuridici che sono espressione di un'ideologia politica. Non è una relazione di tipo meccanico bensì di tipo dialettico. Anche il diritto influisce sulle credenze.

Teologia, politica e critica delle dottrine liberali

Vi è chi ha postulato un'unione più stretta fra teologia e politica. Come postulava Karl Schmitt. Considerazione critica delle dottrine liberali del diritto pubblico. Immagine dello stato spersonalizzata e avente al centro la concezione di Stato di Diritto. Lo Stato si autolimita nella propria costituzione. Stato di diritto come forma di autobbligazione.

Lo stato impone a sé stesso una serie di limiti sempre nei limiti della volontà da parte dello Stato di rispettare questi limiti. Sistema che fallisce nel momento in cui lo Stato di Diritto fronteggia forze totalitarie. I sistemi che reggono sono quelli che si agganciano a valori di carattere superpositivo. Tutti i concetti giuridici fondamentali sono concetti teologici secolarizzati.

Sovranità e dottrina decisionista

FORMULA DI SCHMITT. La sovranità è come un miracolo. Il potere dell'eccezione. Il sovrano è chi decide dell'eccezione. Dottrina decisionista. Una concezione totalitaria. Pura e semplice analogia fra teologia e diritto. Concezione che ha avuto largo spazio. Per Berman la concezione non è analogica ma dialettica. Di tensione. Tensione fra obbedienza a regole giuridiche o regole etiche.

Althusius assume una particolare importanza proprio in questo periodo. Otto Von Gierke fu uno dei padri del diritto pubblico moderno. Il diritto è considerato frutto di un processo storico. Diritto e società sono fra loro strettamente connessi. Non c'entra niente con le teorie del contratto sociale di tipo hobbesiano. Per Gierke lo stato non è un gruppo di individui in lotta fra di loro ma soggetti che hanno la tendenza a riunirsi.

Tradizione germanica e diritto delle associazioni

Gierke difende la tradizione germanica rispetto a quella romanica. Scrive "Il diritto tedesco delle associazioni" la società come base del diritto. Il diritto non può fare a meno delle forme sociali. Opera. Giovanni Althusius e lo sviluppo storico delle teorie politiche giusnaturaliste. (Dello stato) Gierke non ama il giusnaturlismo assolutista. Bensì il giusnaturlismo universale come insieme di principi morali.

Federalismo e dottrina di Altusio

Federalismo come indice di un sistema dottrinale che ha la sua base nel riconoscimento del principio associativo federalista e liberale. Il motivo dell'associazione per ore tutta la dottrina. Viene riproposta la dottrina di Altusio durante la guerra proprio perché è una dottrina che reagisce alla tirannia.

Partizione del corpus iris civilis

• Codex
• Codex repetiatae praelectionis
• Digest vets
• Digestum infortiatum
• Digestum Novum
• Volumen Parvum
• Istitutiones
• Novelle di iistinianee
• Costituzioni imperiali dei secoli 12 e 13

Costituzioni molto lunghe che regolano questioni molto complesse. Alcune di queste costituzioni vengono allegate agli statuti delle Università (in uso fino al settecento).

Tutele agli studenti e rappresaglia

Vengono assegnate alcune tutele agli studenti esentandoli da una serie di esenzioni di tipo fiscale. Vengono inoltre garantiti dalla rappresaglia. Non si poteva inseguire il soggetto reo o inadempiente fuori dal comune. Per ovviare a questo problema si ammetteva ad un surrogato. La rappresaglia. Nel caso in cui il membro di una Nazione in senso medievale si fosse reso colpevole di delitto o inadempiente il cittadino leso poteva farsi valere su un altro membro della comunità.

Il diritto e la raccolta di leggi franco-longobarda

Lombarda raccolta di leggi franco-longobarda. Al momento in cui il diritto viene inserito nel corpus iuris assumono carattere generale. Tipo ace di costanza e libri di diritto feudale. Il Giustiniano viene poi munito di una glossa. Commento alla compilazione. Istituzioni di Giustiniano sono una sorta di manuale ad uso degli studenti. Ultimi tre libri del codice Giustinianeo.

Viene concessa un'eccezione. Gli studenti non potevano essere soggetti a rappresaglia. Ai studenti era concesso un foro privilegiato. Il foro locale infatti poteva non essere imparziale. Potevano essere giudicati infatti anche dal Vescovo (come i chierici). Poteva scegliere di essere giudicato dal proprio professore di diritto. La parte della costituzione che garantisce l'esenzione degli studenti dalla rappresaglia viene inserita nel codice sotto il titolo che tratta della responsabilità personale. Normalmente la responsabilità è personale. (Constitutio autentica habita).

Il sistema evolutivo del diritto medievale

Anche all'interno del Corpus vi sono quindi stralci di diritto medievale. Il sistema quindi è evolutivo. Deposito diritto romano e elementi di diritto medievale. Il medioevo riprende pietre di diritto antico per costruire una nuova cattedrale di tipo gotico. I materiali però sono romani nonostante il palazzo sia nuovo. Anche il diritto canonico si dota di un corpo giuridico di norme fondamentali.

Corpus iuris canonici. Decreto di Graziano che viene composto in tempi vicini a quelli della scuola di Bologna. 1140. Opera mai ufficialmente promulgata. Doveva essere una raccolta privata. Tuttavia è così autorevole che si impone in forza della propria razionalità e metodo scientifico di costruzione. Il decreto di Graziano (concordanza di canoni discordanti). Collazione di passi e fonti di origine diversa.

Decretistica e decretisti

Congerie di norme non organica prima del decreto di Graziano con passi anche in contraddizione fra loro. Graziano riorganizza tutto in maniera ordinata. Graziano procede con il metodo della distinctio che è uno dei metodi utilizzati per l'interpretazione delle fonti civili. Osmosi fra fonti canoniche e civilistiche. Si cerca di trovare una soluzione al contrasto in annotazioni di Graziano chiamate dicta. Si cerca di comprendere la ratio della norma e di definirne i contorni dell'applicabilità. Quali casi debbano considerarsi distinti dalla portata di una norma. Il risultato della riflessione si ritrova nel complesso dei dota di Graziano. Portano un ordine razionale fra le norme canoniche. Fonti di origine molto diversa. In alcuni casi si ritrovano anche fonti di tipo secolare.

Gli autori di queste opere dottrinali interpretano il decreto di Graziano. Decretistica. Decretisti. Nei primi anni Giovanni Teutonico compone una glossa ordinaria del decreto di Graziano. Attività normativa e dottrinale. Lettere decreali pontificie. Del papa o di un altro alto prelato. Fonti normative. Il giudice locale scriveva alla curia romana esponendo il suo caso e gli veniva data risposta con una decretale pontificia.

Compilazioni canonistiche

Si sviluppa soprattutto durante il pontificato di Innocenzo 3. Si susseguono numerose compilazione canonistiche formate da decreali. Liber extra vagantium libro delle decreali che vagano al di fuori del decreto di Graziano. Un modo per allegare le decreali al decreto di Graziano al fine di completare la raccolta. Viene promulgata da Gregorio 9.

• 1 libro. Cariche ecclesiastiche. Iudex
• 2. Iudicium giudizio il problema del processo rimane per molti secoli normato dal diritto canonico. Il diritto canonico recupera molte regole del diritto romano.
• 3. Clero e benefici ecclesiastici
• 4. Matrimonio Coniugi. Il matrimonio viene considerato un sacramento e quindi normato da fonti canonistiche.
• 5. Crimen. Diritto penale

Struttura e compilazioni del diritto canonico

Struttura che viene ripresa dalle successive collezioni di decreali. Liber sexutum Bonifacio 8. Clementinae Papa Clementine. Compilazione di Giovanni 22. Corpus iuris canonici.

• 1 Decreto di Graziano
• 2 Compilazione di decreali

Bartolo e il rapporto fra comuni e impero

Rapporto fra comuni e impero. Ruolo della formazione del comuni cittadini nell'Italia del secolo 12. Ha costituito una rottura radicale dell'equilibrio giuridico alto medievale. Non più solo prassi notarile ma si definisce la necessità di una vera e propria scienza giuridica. Sviluppo di certe funzioni pubbliche. In particolare a partire dalla fine dell'undicesimo secolo alcune città cominciano per prassi ad eleggere i propri consoli. Nei secoli successivi ai consoli vengono assegnati ulteriori compiti e poteri.