Appunti di Diritto privato

Appunti di diritto privato 2014/2015

Lezione 1 - 24/02/2015

Lo studio del diritto privato in questo corso seguirà gli insegnamenti del maestro Francesco Galgano secondo cui è necessario partire dalla norma. Pertanto dalla lettura degli articoli del Codice Civile, della Costituzione e delle leggi speciali si procederà alla loro interpretazione alla luce dell'assetto storico, sistematico e del caso concreto.

Lezione 2 - 25/02/2015

Cos'è il diritto?

Il diritto è una scienza sociale, un codice di interpretazione della realtà. Esso è figlio del tempo in cui vive.

Art. 2043 C.c. - Risarcimento per fatto illecito

Questo articolo disciplina la responsabilità extracontrattuale o responsabilità civile da fatto illecito. Esso è rimasto invariato dal 1942 a livello letterale, tuttavia l'interpretazione è mutata nel tempo ad opera della giurisprudenza.

Le varie interpretazioni si basano sulla locuzione "danno ingiusto" che ha consentito agli interpreti di adattare la lettera dell'articolo ai mutamenti della società e dell'economia. Per "danno ingiusto" si intende ogni danno contra ius e non iure, ovvero commesso violando una norma giuridica e non compiuto nell'esercizio di un altro diritto (es. legittima difesa).

• Nel 1942 la prima giurisprudenza considerava l'ingiustizia del danno in relazione alla violazione di un diritto assoluto (di proprietà, della personalità).
• Caso Superga: la squadra del Torino F.C. muore per un disastro aereo. Ci si è interrogati se la squadra del Torino potesse vantare un diritto di credito (da contratto) al risarcimento. In questo caso non si tratta di un diritto assoluto, ma da obbligazione.
• Caso Meoni: un giocatore del Torino muore per un incidente stradale. La giurisprudenza apre la locuzione "danno ingiusto" dell'Art. 2043 anche al diritto di credito sulla base del contratto che legava il giocatore alla società.
• Famiglia di fatto: la giurisprudenza si è chiesta se il convivente non sposato avesse diritto al risarcimento in seguito all'uccisione del convivente. La prima giurisprudenza l'ha negato, successivamente l'Art. 2043 C.c. è stato esteso anche a questa fattispecie.

Per dirla alla Galgano si tratta delle "Mobili frontiere del danno ingiusto".

Art. 29 Cost. - La famiglia

La famiglia è una società naturale ovvero un fatto di cui il giurista prende atto. Questo articolo ha subito altre e diverse interpretazioni. Ma l'aspetto importante è che si parte dal dato fattuale. Intorno al 1950 esisteva il delitto d'onore per cui qualora un uomo avesse ucciso la moglie colta in flagrante adulterio, esso godeva di una rilevante attenuazione della pena.

Oggi in Francia da due anni a questa parte sono consentiti i matrimoni omosessuali. La società è cambiato e il diritto ne ha preso atto.

Il Codice Civile del 1942 riflette una società molto diversa da quella in cui viviamo (sono presenti numerosissime norme agricole). Nasce dalla fusione con il Codice di commercio (si parla di commercializzazione dei rapporti) quindi tende a favorire la circolazione dei beni e delle ricchezze. Generalmente il nostro Codice favorisce l'interesse del creditore in modo da agevolare l'economia.

• Il diritto è relativo nello spazio e nel tempo. Negli ultimi anni c'è stata una regionalizzazione del diritto (Regione Europa) che ha portato al diritto privato europeo in cui convergono i principi fondamentali dei diritti nazionali.
• Il diritto è un sistema di regole. Ciascun articolo è da studiare in relazione all'insieme e non come singolo, in particolare nell'analisi di istituti o situazioni giuridiche (es. responsabilità da fatto illecito Art. da 2043 a 2059).
• Sempre più spesso il Codice Civile è interpretato alla luce della Costituzione o dei Trattati Europei. Si parla di interpretazione costituzionalmente orientata.
• Il diritto NON è giustizia. Es. Antigone di Sofocle o il caso Ethernit (reato prescritto dalla Cassazione).

Civil law e common law

La distinzione tra ordinamenti di Civil Law e di Common Law si è andata molto attenuando col passare del tempo (Regno Unito aderisce all'UE). La norma generale e astratta si è avuta col culmine dello Stato liberale. Oggi non siamo in uno Stato Liberale, vi sono più soggetti che producono diritto. Siamo una società plurale e pluralista (Nuova lex mercatoria e globalizzazione dell'economia —> ad un'economia globalizzata non corrisponde un diritto globalizzato).

Principio dell'equità

Per equità si intende la giustizia del caso singolo o concreto. Deriva dai principi degli ordinamenti di Common Law su cui si basava la decisione del giudice che creava diritto. Questo principio è codificato e declinato nel Codice civile.

Art. 1226 - Valutazione equitativa del danno

Il principio è richiamato sia dalla responsabilità contrattuale che da quella extracontrattuale. È il principio utilizzato per quantificare l'ammontare del risarcimento laddove il danno non possa essere provato (es. bene divenuto fuori commercio).

Art. 1384 - Riduzione della penale

La clausola penale è una somma di denaro che un soggetto deve corrispondere se il contraente è adempiente ed egli è inadempiente (tipica del contratto d'appalto, solitamente viene stabilita una penale per ogni giorno di ritardo nella consegna del bene). Se la penale è manifestamente eccessiva può essere ridotta dal giudice equamente. Il giudice può entrare nel rapporto contrattuale applicando il principio dell'equità per riequilibrare il rapporto.

Art. 1385 - Caparra confirmatoria

Ci si è chiesti se può essere interpretata alla luce dell'Articolo che lo precede (riducibile dal giudice laddove manifestamente eccessiva). Si è diffusa un'interpretazione costituzionalmente orientata alla luce dell'Art. 3 Cost. e del principio di eguaglianza che ne deriva. Le due norme vengono assimilate e comparate alla luce di una norma generalissima qual è l'art. 3.

La bipartizione del diritto

• Diritto pubblico: Stato come autorità, non agisce sulla base del consenso (espropriazione per pubblica utilità).
• Diritto privato o diritto comune: Stato come persona giuridica, agisce sulla base del consenso (compra i terreni comportandosi come un qualsiasi privato e ponendo in essere un comune contratto di vendita). Negli ultimi anni si è assistito a una privatizzazione e contrattualizzazione del diritto.

Il mancato rispetto di una norma di diritto civile comporta il risarcimento del danno (sia esso contrattuale o da fatto illecito).

Lezione 3 - 26/02/2015

Soggetti e norme

Oggi sia persone fisiche che persone giuridiche possono perseguire fini pubblici con gli strumenti del diritto privato (fondazioni bancarie). La norma è l'unità elementare dell'ordinamento giuridico. Può essere vista come una preposizione che individua diritti e doveri, può farlo anche usando termini meramente descrittivi.

Art. 1321 - Il contratto

Questa norma apparentemente descrive il contratto, in realtà prescrive che se manca uno dei requisiti il contratto non viene in essere. Il verbo essere presente nell'articolo è da intendersi come dover essere, quindi questa disposizione potrebbe intendersi come "un accordo per essere contratto deve avere i seguenti requisiti".

Definizioni giuridiche

• Rapporto giuridico: una relazione regolata dalle norme nell'ambito dell'ordinamento giuridico.
• Diritto oggettivo: la norma.
• Diritto soggettivo: l'interesse protetto dalla norma.

Art. 2043 - Responsabilità da fatto illecito

• Diritto oggettivo: diritto al risarcimento del danno.
• Diritto soggettivo: interesse del danneggiato ad essere risarcito.
• Rapporto: obbligo del danneggiante di risarcire il danneggiato.
• Soggetto attivo: Danneggiato (titolare dell'interesse protetto).
• Soggetto passivo: Danneggiante (colui che deve risarcire).

Art. 832 - Diritto di proprietà

• Rapporto: Rapporto di proprietà.
• Diritto soggettivo: Interesse del proprietario.
• Diritto oggettivo: Norma.
• Soggetto attivo: Proprietario.
• Soggetto passivo: Tutti gli altri tenuti ad un comportamento astensivo.

Posizioni giuridiche soggettive

Diritto potestativo: Potere riconosciuto dal diritto (dalla legge) ad un soggetto.

Art. 1386 - Caparra penitenziale

Se nel contratto è stipulato il diritto di recesso per una o per entrambe le parti, la caparra ha la funzione di corrispettivo del recesso. L'altro contraente non ha alcun potere in merito.

Potestà: Insieme di poteri che il diritto riconosce ad un soggetto a tutela di diritti altrui (tutore). Fino a due anni fa si parlava di potestà genitoriale, con la riforma del 2012 il termine è stato sostituito dal termine 'responsabilità' nei confronti del figlio minore.

Facoltà: Manifestazione del potere riconosciuto al titolare da un diritto soggettivo.

Art. 841 - Chiusura del fondo

Il proprietario ha il potere/la facoltà di chiudere in qualsiasi momento il fondo (appezzamento di terreno).

Onere (letteralmente peso, fardello): Comportamento da tenere se si vuol raggiungere un determinato risultato.

Art. 2697 - Onere della prova

Chi vuole far valere un diritto in giudizio deve dimostrare i fatti che ne sono alla base.

Dovere: Se il dovere ha contenuto patrimoniale si parla di obbligazione. Se il dovere riguarda il diritto di famiglia si parla di obbligo.

Fatto giuridico

Ogni evento, naturale o umano, al quale il diritto ricollega conseguenze giuridiche.

Art. 941 - Alluvione

Art. 821 - Acquisto dei frutti (naturali agricoli / civili interessi su somma di denaro).

Il comportamento alla base del fatto umano richiede la capacità di intendere e di volere.

Art. 2046 - Imputabilità del fatto dannoso

L'esonero da responsabilità è escluso se si ha incapacità di intendere e di volere per volontà o colpa dell'interessato.

Il fatto giuridico si distingue dall'atto giuridico in quanto in quest'ultimo non basta la volontà del comportamento, ma è necessaria la volontà in ordine agli effetti del rapporto (contratto è detto il regno della volontà).

Rientra nell'atto giuridico la dichiarazione di scienza: dichiarazione di un soggetto che ammette di aver compiuto o essere a conoscenza di determinati fatti (confessione, riconoscimento del debito).

Negozio giuridico

Non esiste nel nostro ordinamento, categoria introdotta dalla dottrina tedesca. Per negozio giuridico si intende un atto giuridico, non necessariamente di natura patrimoniale, in cui ricorre l'elemento della volontà degli effetti. Tale categoria accomunerebbe il contratto e il matrimonio che altrimenti non lo sarebbero in quanto il matrimonio non è caratterizzato dalla patrimonialità. La dottrina recente ha ormai abbandonato questa categoria (ad eccezione dell'aggettivo negoziale sinonimo di contrattuale).

Le fonti

Le fonti del diritto sono estremamente frammentate. Vi è una pluralità di soggetti potenziali centri di produzione di norme di diritto privato (Art. 118 Cost. sussidiarietà verticale (enti locali) e orizzontale (associazioni, fondazioni, ecc.)). Molte norme sono prodotte da soggetti non riconosciuti come produttori di diritto come imprenditori e commercianti che hanno dato vita alla c.d. nuova lex mercatoria che è di derivazione consuetudinaria ed è fatto rispettare da Corti arbitrali.

Convenzioni internazionali

Per quanto riguarda le fonti ricoprono un'importanza rilevante le Convenzioni internazionali, che sono di due tipi:

• Di diritto uniforme in cui si stabiliscono positivamente le norme (Convenzione di Vienna del 1980 sulla vendita internazionale di beni mobili).
• Di collegamento ai diritti nazionali (Convenzione europea sulle obbligazioni internazionali).

Si distingue inoltre tra Soft Law e Hard Law. La 'Soft law' non è emanata da appositi organi preposti e il mancato adempimento non comporta una sanzione. Ha valore fortemente persuasivo, ma non è immediatamente applicabile e sanzionabile. La 'Hard law' è quella posta da soggetti e organi preposti che hanno il potere di farlo e il potere di sanzionare in caso di mancato adempimento (legge dello Stato).

Lezione 4 - 27/02/2015

Soggetto giuridico

Soggetto giuridico: soggetto che può essere titolare di diritti e di doveri, ovvero ha la capacità giuridica.

Persona giuridica

Persona giuridica: soggetto che ha un'autonomia patrimoniale perfetta. È completamente altro rispetto ai membri che lo compongono (società per azionisti). Tra i soggetti giuridici sono annoverate anche le associazioni non riconosciute e le società non di capitali (di persone). Tra le persone giuridiche invece sono annoverate le società di capitali, gli organi, enti e associazioni riconosciuti. Ad esempio la società per azioni costituisce un nuovo soggetto giuridico composto da diverse persone, vi è una distinzione tra società e azionisti. Nella realtà giuridica ci sono persone fisiche, soggetti giuridici e persone giuridiche.

Teorie della persona giuridica

• Fictio iuris: persona giuridica come finzione.
• Teoria organica: persona giuridica come creatura antropomorfa che agisce attraverso organi gestionali e rappresentativi.
• Teoria della metafora: persona giuridica come metafora linguistica, sintesi, concetto riassuntivo di un discorso articolato (un 'come se'). Il limite di questa teoria sta nel fatto che a volte ci si dimentica che rappresenta una metafora dando luogo al fenomeno dell'abuso della persona giuridica con la creazione di società con il solo scopo di limitare la responsabilità di chi investe in attività rischiose o di evitare/diminuire la tassazione.

Teudner ha scritto un famoso articolo "Squarciando il velo della persona giuridica".

Art. 11 C.c. - Persone giuridiche pubbliche

Si distingue tra persone giuridiche pubbliche e private, anche se questa distinzione è spesso labile e complicata.

La capacità giuridica

Art. 1 - Codice Civile - Capacità giuridica

Si acquista al momento della nascita. Definizione: attitudine di un soggetto ad essere titolare di diritti e doveri.

Art. 462 - Capacità delle persone fisiche

Oltre al nato (Art. 1) vi sono altri soggetti limitatamente capaci:

• I concepiti (un padre concepisce un figlio e muore, il figlio erediterà).
• I nascituri (un nonno muore e indica tra gli eredi il nipote non ancora concepito).

Art. 784 - Donazione a nascituri

Disposizione analoga all'Art. 462, ma non riguarda le successioni, bensì le donazioni.

Vi sono altre fattispecie frutto dell'elaborazione giurisprudenziale:

• Al concepito è riconosciuta capacità per il risarcimento per danno alla salute a causa di incidenti occorsi durante il parto (es. malformazioni dovute a manovre di parto).
• Al concepito è riconosciuta capacità per il risarcimento del danno patrimoniale e non patrimoniale per l'uccisione del padre prima del parto.
• Al nascituro è riconosciuta capacità per il risarcimento del danno per omessa diagnosi di eventuali malformazioni, a cui si potrebbe ricollegare il diritto a nascere sano (più controversa).

Legge 40/2004 sulla procreazione assistita

La legge in questione NON tutela l'embrione come soggetto giuridico. È stata oggetto di sentenza della Corte Costituzionale che ha ammesso la fecondazione eterologa.

Capacità di agire

Art. 2 - Codice Civile

La maggiore età è fissata al compimento del diciottesimo anno di età. La capacità di agire si acquista al raggiungimento della maggiore età. Definizione: La capacità di agire è la possibilità di compiere atti giuridici giuridicamente validi. Il matrimonio è un'eccezione, è possibile contrarlo a 16 anni previa emancipazione. Anche per le dichiarazioni di scienza è necessaria la capacità di agire.

Ci si è posto un interrogativo sulla validità dei contratti conclusi dal minore (compravendita del diciassettenne). In questi casi il minore (0-17 anni) è considerato un rappresentante dei genitori.

Art. 1389 - Capacità del rappresentante e del rappresentato

Prevede che per la validità del contratto concluso dal rappresentante (minore) basta che questi abbia la capacità di intendere e di volere. Il rappresentato (genitore) deve avere capacità di agire. Si precisa che occorre un apprezzamento di fatto sul contratto concluso.

Art. 1191 - Pagamento eseguito da un incapace

Il debitore che ha pagato in stato di incapacità non può ripetere (riavere) quanto pagato. Ai sensi del pagamento NON è richiesta capacità di agire (è un fatto, non atto giuridico).

Art. 1190 - Pagamento al creditore incapace

In caso di creditore incapace il debitore si libera solo se dimostra che il pagamento è stato rivolto in favore del creditore (ciò dimostra la propensione del Codice Civile, ripresa dal Codice di Commercio, per la figura del creditore).

Perdita della capacità

• Con la morte.
• Con la c.d. morte presunta o scomparsa (molto frequenti in tempi bellici, in tempi recenti è applicata alle vittime di incidenti aerei).

Art. 48 e ss.

Il pm su istanza degli interessati o dei successori può nominare un curatore del patrimonio degli scomparsi.

Art. 49

Se dopo due anni lo scomparso non si palesa, gli interessati possono domandare al tribunale competente che ne sia dichiarata l'assenza.

Art. 58

Se trascorrono dieci anni il tribunale dichiara la morte presunta dell'assente.