Riassunto esame Diritto internazionale, Prof. Pascale Giuseppe, libro consigliato Diritto internazionale , Focarelli

AMBITO SOGGETTIVO DI EFFICACIA DELLA CONSUETUDINE

INTERNAZIONALE;

Consuetudini generali tutti

a) — di regola la consuetudine vincola gli Stati (e gli altri soggetti del

DI) a prescindere dal fatto che abbiano partecipato alla sua formazione o meno. La consuetudine

si impone anche agli Stati dissenzienti, compresi i persistent objectors e gli Stati nuovi.

Consuetudini particolari

b) — eccezionalmente sono state ammesse nella prassi internazionale

norme consuetudinarie che vincolano solo una ristretta cerchia di Stati.

Consuetudini di tipo geogra co o locali)

a) — vincolano solo due Stati (bilaterali o un’intera

regione continentale (regionali). ESEMPIO; norma sull’asilo diplomatico che esiste e vincola

solo gli Stati dell’America Latina.

Modi catrici (o integratrici) di un trattato istitutivo di un’OI

b) — si formano solo tra gli Stati

parti di un trattato per interpretare una norma in un certo modo, o per derogare ad una

norma. ESEMPIO; deroga all’art.27 della Carta dell’ONU, il quale richiede espressamente il

voto a ermativo dei 5 membri permanenti del CDS per deliberare sulle questioni non

procedurali, ma l’astensione o assenza di un membro permanente non ne impedisce di

prassi la valida adozione.

IUS COGENS; norme imperative del diritto

Espressione latina traducibile come “diritto cogente”. È costituito dalle

internazionale generale, ovvero norme consuetudinarie con carattere imperativo. Sono consuetudini

con carattere imperativo e che sono dunque inderogabili.

della Convenzione di Vienna sul diritto dei trattati

È questa la de nizione che si ritrova nell’art.53

— il contrasto con una norma di ius cogens è causa di invalidità dei trattati. L’art.53 si occupa dello

ius cogens come causa di invalidità dei trattati.

jus cogens,

Anche l’art.64 della Convenzione si occupa di stabilendo che una norma cogente,

estingue

qualora sopraggiunga, i trattati contrari preesistenti.

Questi due disposizioni sono le uniche norme internazionali attualmente vigenti ad occuparsi

jus cogens.

espressamente di È poi importante sottolineare che la Convenzione non stabilisce quali

speci che norme siano cogenti, limitandosi a fornire una de nizione con la quale dovrebbe essere

possibile identi carle in concreto. Ma come si

Si tratta di norme consuetudinarie non scritte che nascono in maniera spontanea.

di erenzia da altre norme consuetudinarie? 3 elementi da notare;

35

ff fi

fi ff fi fi fi fi

3) Una norma di ius cogens è tale se è così riconosciuta da tutti gli Stati, non anche da altri soggetti

del DI. imperativa del DI generale),

4) Una norma di ius cogens è inderogabile (norma sfuggendo al criterio

generale della essibilità, che interessa tutte le altre fonti del DI.

5) Le norme cogenti possono essere derogate solo da altre norme cogenti successive (molto

di cile che accada).

Nelle scienze giuridiche si tratta di un concetto antico di derivazione romanistica — indica quelle

norme del diritto privato alle quali non si può derogare.

Fino agli anni ’60 lo ius cogens non era universalmente riconsciuto, ma durante la codi cazione del

diritto dei trattati è diventato oggetto di approfontimento. Alcuni Stati obiettarono allo ius cogens

(soprattutto quelli socialisti e l’URSS, e la Francia) già dal momento della sua formazione, ritenendolo

un’invenzione della dottrina e non esistente nel DI reale. valori

A partire dagli anni ’60 è stato introdotto nel diritto internazionale, andando ad esprimere

fondamentali o regole di funzionamento della comunità internazionale con carattere cogente e non

derogabile dai consociati se non per mezzo di altre norme di pari grado.

È stato poi inserito nel Progetto di articoli sulla responsabilità degli Stati approvato dalla

Commissione del DI nel 2001: l’art.26 stabilisce che le 6 cause che escludono l’illecito dello Stato

(ovvero la responsabilità) eccezionalmente non operano qualora la violazione riguardi una norma di

diritto cogente. Dunque una sua violazione non può essere giusti cata. Il Progetto prevede anche

una serie di conseguenze speciali per la violazione grave di obblighi posti da norme imperative di DI

generale e limiti alle contromisure.

Norme analoghe sono state incluse anche nel Progetto sulla responsabilità delle OI approvato nel

2011.

jus cogens

Lo è stato anche richiamato da una serie di sentenze internazionali e statali. Altri e etti

ascritti ad esso, e confermati dalla giurisprudenza, sono l’invalidità delle consuetudini incompatibili e

la delegittimazione degli atti pubblici interni contrari. È di usa l’idea che la natura cogente di una

norma renda inoperativa l’ecezione del persistent objector, altrimenti valevole. Si è sostenuto che

una sentenza internazionale non vincola lo Stato destinatario se è contraria ad un principio ritenuto

cogente.

All’insieme si aggiungono ulteriori e etti non previsti dalla Convenzione di Vienna, come l’invalidità

jus cogens

delle riserve contrarie allo o il divieto di interpretazioni incompatibili con esso.

I due elementi di cui si compongono le consuetudini si ritrovano anche nello ius cogens. A nché una

norma consuetudinaria sia cogente occorre un fattore in più: deve essere possibile identi care il

carattere cogente della norma — si identi ca poiché sono ispirate a valori fondamentali o a regole di

funzionamento. Le norme cogenti sono norme che riguardano i valori e le regole, ma è proprio il loro

contenuto che aiuta a conferire a queste norme il carattere cogente e che le di erenzia dalle altre

(de nizione quasi tautologica). Nel caso delle norme consuetudinarie il contenuto non ha importanza,

mentre per quanto riguarda le norme cogenti è proprio il contenuto a contribuire alla de nizione della

sua struttura.

Secondo alcuni autori le norme cogenti sono dotate di una forza giuridica tale da renderle

retroattive;

- ESEMPIO; se uno Stato negli anni ’50 devia il corso di un ume ma non c’erano norme che

impedivano tale manovra, quello Stato non può essere chiamato a rispondere dell’atto.

Il diritto cogente sfuggirebbe alle regole del diritto intertemporale. All’epoca della IIGM non esisteva

alcuna norma cogente riguardante i lavori forzati. I nazisti che avevano occupato l’Italia settentrionale

sottopongono gli italiani ai lavori forzati. Secondo i giudici e alcuni autori, si può applicare la norma

cogente sui valori forzati emersa in un momento successivo a quella situazione del passato.

Le norme di ius cogens assumono rilievo principalmente;

36

ffi fi fl ff fi ff fi fi ff fi fi fi ffi ff

diritto dei trattati,

1. Nel come cause di invalidità e di estinzione dei trattati.

responsabilità degli Stati.

2. Nella de nzione della

ESEMPI DI NORME COGENTI;

Valori fondamentali;

a) Nucleo essenziale dei diritti umani — il diritto di proprietà, di libera associazione, la libertà

religiosa, uguaglianza tra uomo e donna ecc. non possono essere ritenute norme cogenti poiché

non appartengono al nucleo essenziale dei diritti umani, ma esistono soltanto poiché contenute

divieto di genocidio, di schiavitù e di tratta degli schiavi, di tortura,

nei trattati. Esso comprende il

di discriminazione razziale e di apartheid. ius in bellum

b) Nucleo essenziale del diritto internazionale umanitario — norme riguardanti lo come

quella di non sparare sulla croce rossa o quelle sulla neutralità.

c) Autodeterminazione dei popoli

d) Divieto di uso della forza armata a scopo aggressivo — la Russia ha violato una norma cogente

nella misura in cui continua ad attaccare con le armi l’Ucraina.

Se una norma cogente è inderogabile e sottratta all’autonomia delle parti, devono essere cogenti

anche le norme strutturali, che per essere tali non devono essere sottoposte all’autonomia della

volontà delle parti. Se le parti potessero modi care la struttura, non esisterebbero più nemmeno i

punti di riferimento, diventando variabile a seconda degli interessi politici del momento e lo stesso

funzionamento e struttura

senso del DI verrebbe meno. Dunque sono cogenti anche le norme sul

del sistema giuridico internazionale;

a) Norme sulla stipulazione dei trattati

b) Norme sull’invalidità e l’estinzione dei trattati

c) Conforti si spinge a considerare come norma cogente anche l’art.103 della Carta delle Nazioni

Unite — norma convenzionale scritta che corrisponde ad una norma consuetudinaria che con il

tempo ha acquisito valore cogente. È una clausola di prevalenza: se si venisse a creare un

contrasto tra la Carta e qualsiasi altro trattato, sarebbe la Carta a prevalere.

*gra co che ha fatto a lezione*

IUS COGENS =/= OBBLIGHI ERGA OMNES;

- Obbligo erga omnes sono obblighi, che scaturiscono da norme consuetudinarie, che ciascuno

Stato ha nei confronti degli altri Stati; in caso di violazione qualsiasi altro stato può reagire, non

solo chi ha subito la violazione.

- Lo ius cogens sono norme imperative del diritto internazinoale generale, norme consuetudinarie

inderogabili se non attraverso norme cogenti dello stesso livello.

MOTIVO RELATIVO AL CONTENUTO;

Concettualmente ius cogens e obblighi erga omnes sono diversi, ma di fatto sono entrambe

inderogabili e fanno scaturire obblighi erga omnes. La maggior parte degli autori sostiene che lo ius

cogens e gli obblighi erga omnes siano due facce della stessa medaglia.

ESEMPIO; l’autodeterminazione dei popoli è una norma sia cogente sia produttiva di obblighi erga

omnes.

MOTIVO STORICO;

Dal punto di vista storico, le due nozioni sono nate più o meno nello stesso periodo. Lo ius cogens

viene trasposto nel DI negli anni ’60. Mentre in Sudafrica era praticato l’apartheid, all’inizio degli anni

’60 la Liberia e l’Etiopia presentarono un ricorso congiunto alla CIG per la violazione della norma

consuetudinaria che vietava la segregazione. La CIG dopo una procedura molto complessa

stabilisce che la Liberia e l’Etiopia non avrebbero potuto presentare tale ricorso in quanto

mancavano di interesse legittimo. Il Sudafrica non stava violando una norma che prevedeva diritti in

37

fi fi fi

capo alla Liberia e all’Etiopia. Qualche anno dopo, in seguito a numerose critiche avanzate dalla

dottrina, emerge il concetto di obbligo erga omnes, che nel 1970 verrà riconosciuto anche dalla

stessa CIG nella sentenza sulla Barcelona Traction — una società di energia elettrica creata in

Canada secondo il diritto canadese era composta principalmente da azionisti belgi. Questa società

forniva elettricità alla città di Barcellona, che non ne aveva pagato la fornit