Appunti presi a lezione di Sistemi giuridici comparati

Il diritto comparato offre una distinzione al suo interno:

• MACROCOMPARAZIONE studia e analizza somiglianze e differenze tra sistemi giuridici nel loro complesso;
• MICROCOMPARAZIONE studia e analizza somiglianze e differenze di un singolo

istituto o di un frammento dello stesso di diversi sistemi giuridici;

In linea generale tutto può essere comparato ma a seconda della distanza tra gli oggetti in esame, la comparazione potrà rivelarsi più o meno significativa.

All'inizio del Novecento la comparazione tra alcuni sistemi giuridici veniva percepita come molto alta, ad esempio fino al 1920 si credeva che il Common law non potesse essere comparato con il Civil law oppure ancora fino al 1960 si credeva che non fossero comparabili tra loro il diritto degli "Stati socialisti" con il diritto degli "Stati borghesi". Nonostante queste diffidenze ad oggi siano state in gran parte superate, esistono ancora studiosi che ritengono come alcune culture giuridiche siano ancora troppo diverse per raggiungere risultati scientificamente validi.

PIERRE LEGRAND sostiene che il diritto comparato sia un'attività scientifica estremamente difficile da condurre. La sua logica l'ha portato

A sostenere che per poter comparare due o più sistemi giuridici è necessario studiare a priori la cultura in cui quelle stesse norme (oggetto di studio) che vengono applicate, altrimenti la comparazione sarà difettosa. Legrand per questa sua teoria è stato aspramente criticato per aver implicitamente dichiarato impossibile condurre una comparazione giuridica.

WERNER MENSKI sostiene che la comparazione giuridica sia un'attività molto difficile da portare avanti. Questo perché la maggior parte dei comparatisti si limita ad intaccare la superficie del sistema giuridico in esame, recependo solo ciò che è familiare al loro sistema giuridico di appartenenza e ciò non permette di condurre la comparazione giuridica correttamente.

MATHIAS SIEMS in "The limits of comparative law", identifica i limiti del diritto comparato tra cui la sua complessità: comparare diversi sistemi giuridici è uguale a comparare

• RULE OF LAW
• RULE OF POLITICS
• RULE OF TRADITIONS

Tipologie di mappe e in base al dato extra giuridico che si utilizza si mettono in luce aspetti differenti, ad esempio esistono mappe per popolazioni e mappe per reddito.

ANDREW HUXLEY definisce il suo approccio "genealogico". In parole più semplici Huxley sostiene che i migliori indicatori della natura di un sistema giuridico non possano che essere i suoi stessi genitori, ma a differenza della genealogia umana, nella genealogia giuridica non si esclude che i genitori possano essere più di due. Si prenda l'esempio della Repubblica democratica e popolare del Laos e si considerino i suoi genitori: il padre marxista e la madre francese e coloniale; ma se volessimo maggiori informazioni, potremmo considerare i nonni (tra cui Napoleone e Rama I di Bangkok) e i bisnonni (tra cui Bartolo e Shin Dhammavilasa di Pagan).

CAPITOLO 2

Il diritto è un fenomeno culturale e sociale, quindi è in continua evoluzione e allo stesso tempo è anche per questo

tra:

• una norma di condotta (regolano i comportamenti);
• una norma di struttura (attribuiscono poteri);

Vien da sé la risposta, sarebbe certamente una norma di struttura perché è una norma che attribuirebbe ad un unico soggetto di decidere tutte le altre questioni.

CIRCOLAZIONE DEI MODELLI GIURIDICI

La circolazione dei modelli giuridici non è un dato moderno basti pensare alla Politica di Platone e allo Spirito della Leggi di Montesquieu; per Watson dovrebbe essere ormai generalmente accettato che nella maggior parte di epoche e luoghi, il prestito di un elemento giuridico ad un diverso ordinamento ha rappresentato la forma principale di evoluzione del diritto, motivo per cui non esistono sistemi giuridici puri o autoctoni.

In linea di principio tutti i formanti possono circolare, a tal proposito Lupoi parla di un "flusso giuridico", sostenendo che ciò che guida questi fenomeni di circolazione dei modelli a livello globale è la