Schema concettuale istituzioni di diritto pubblico

Diritto pubblico: organizza/rappresenta Stato

Diritto oggettivo Diritto privato (fondamenti diritto europeo): rapporti tra due cittadini

●​ Il diritto oggettivo riconosce gli interessi dei singoli (DIRITTI SOGGETTIVI)

ASSOLUTI RELATIVI: diritti di credito

=

REALI (res=cosa): hanno come oggetto un rapporto diretto non mediato con una cosa

●​ Tutta la comunità ha un dovere negativa nei confronti di un diritto reale poiché mi appartiene

●​ Sono diritti assoluti: hanno valenza in qualsiasi caso

●​ Sono diritti tipici = in numero chiuso, ovvero ordinamento giuridico ne conosce soltanto un numero

limitato. I privati cittadini non possono crearne nuovi tipi

●​ Sono indicati nel codice civile

​ Principale diritto reale: diritto di proprietà

​ Altre categorie: diritti reali di godimento e di garanzia

●​ DIRITTI DI CREDITO O OBBLIGAZIONI (es. contratti o mutuo) sono:

-​ Mediati: necessaria collaborazione debitore

-​ Relativi: valgono solo nei confronti di un determinato debitore

-​ Atipici: libertà nella creazione purché siano leciti

-​ A differenza del diritto reale in cui si agisce con chiunque ha una prestazione

​ Fondamentale collaborazione dell’altra parte per soddisfacimento dei propri interessi

​ Consistono in pretesa del creditore, che può pretendere di ottenere dall’altra parte (debitore)una

determinata prestazione

​ ≠ diritto reale (si agisce vs chiunque ha possesso determinata cosa), nelle obbligazioni si pretende

determinata prestazione da una sola persona

FONDAMENTI

●​ Il diritto è un fenomeno sociale legate a coordinate spazio-temporali; è soggetto a cambiamenti nel

tempo (storicità del diritto) -> DIRITTO = STORIA

●​ È necessaria l’interpretazione della norma per comprendere la storicità del diritto, la quale

permette di contrastare la relatività del fenomeno giuridico. Infatti, l’immutabilità del sistema

giuridico è sempre più vacillante (es. Common law: precedenti dei giudici-USA)

●​ Possibile comprensione norme giuridiche in rapporto con cultura che le ha generate

Diritto romano

: presupposto culturale per giurista moderno

-​ Ha dominato 2 epoche cultura giuridica occidentale:

1.​ Età antica (per 1319 anni) -> diritto ha raggiunto massima perfezione tecnica

-​ Rinato (1000-1700) -> dopo fase più buia medioevo: sviluppo commerci e necessità di tutelare

commercianti (revisione ed applicazione diritto romano)

-​ Da rinascita dir. romano si è sviluppata la TRADIZIONE ROMANISTICA

-​ Europa continentale: tradizione diritto romano

-​ Fondamenti esperienza giuridica attuale sono nel diritto romano

Diritto romano: norme che regolano vita comunità romana 754 a.C. – 565 d.C. (-> morte imperatore

Giustiniano)

-​ Si dedica al diritto: ordina compilazione opera *Corpus iuris civilis = corpo del diritto civile

(nel medioevo si studia diritto civile+canonico)

-​ Voleva mettere la sua impronta nel diritto e riconquistare l’antico impero romano d’Occidente

❖​ *Sintesi del diritto delle epoche precedenti a Giustiniano

❖​ Basato su elementi in cui i Romani avevano eccelso: iura et arma = diritti e armi

❖​ Diviene un’antologia sistematica, un codice, il quale comprende anche digesto

(libri scritti da giuristi)

❖​ Costituisce il punto finale del diritto romano ed il punto di partenza per la

seconda vita della tradizione romanistica

❖​ Suddiviso in 4 parti: DIGESTO, CODICE, ISTITUZIONI, NOVELLE

ͣ

2 VITA DEL DIRITTO ROMANO

●​ Giustiniano riconquista Italia (554): permette introduzione/diffusione/vigenza CORPUS

IURIS CIVILIS a partire dal 1000.

●​ Nascita prime uni per studio testi giustinianei ed effettiva applicazione del diritto romano:

diviene fenomeno di portata europea. Dunque, si ha un diritto comune europeo (Europa

continentale/popoli Occidente cristiano), fatta eccezione per l’Inghilterra e paesi da lei

≠

colonizzati *affinità tra common law e diritto romano di epoca classica.

CARATTERISTICHE IN COMUNE: metodo, dogmatica, terminologia

*c.l. rigetta regole generali e astratte valevoli per tutti i casi

●​ Complessità del diritto romano, lo rende un substrato unificante di tutti gli ordinamenti europei ->

diritto romano = diritto generale (ius commune)

●​ 1700: in Europa continentale sorge un movimento di codificazione per semplificare e

sintetizzare il materiale giuridico relativo al Corpus i. c. + a causa di mancata unitarietà e

coerenza nell’insieme delle norme vigenti.

-​ Processo stimolato da idee illuministiche -> legge = unica fonte diritto + giudici dovevano

limitarsi alla sua applicazione, senza creare nuove norme

●​ Tali codificazioni sostituiscono il diritto romano.

​ 1° codice europeo: prussiano ABGB

​ 2° codice: Napoleone (tuttora vigente) -> il + imitato per esportazione tramite

campagne militari francesi e stile semplice, chiaro

≠

​ 1° italiano unitario (1865): codice civile attuale: 1942 -> mix tra quello francese e

tedesco

​ Tedesco: BGB-> codificazione di seconda generazione poiché riprende il diritto romano

≠

(tentativo di introduzione principi generali dalle singole norme non viceversa)

​ Base codificazioni 800: potere statuale -> regula iuris dettata da volontà politica

legislatore

●​ Con l’emanazione dei codici cessa vigenza del diritto romano (se non in Scozia, San Marino

≠

e Sud Africa) si conserva tradizione romanistica

●​ Il fenomeno del colonialismo portò all’esportazione dei codici anche fuori dall’Europa, per

esempio in America Latina (common law)/Cina/il diritto giapponese ha un’impronta del

diritto latino

●​ Possibile futuro codice comune dell’Unione Europea -> ritorno alle radici permette di

comprendere circostanze che hanno portato a nette differenziazioni dei diritti

internazionali

-​ Abrogazione fonti romani: eliminazione base comune -> nuova scienza giuridica basata

sui singoli codici nazionali

-​ Esempi:

​ Code Européen des Contrats (ripresa IV libro cod. civile ita)

​ redazione dei Principi del diritto europeo dei contratti e delle obbligazioni dalla

Commission of European Contract Law

​ UNIDROIT per unificazione contratti commerciali internazionali

​ Proposta della Commissione Europea di elaborare clausole standard -> redazione Draft

Common Frame of Reference = insieme di regole relative ai contratti, proprietà,

responsabilità civile

●​ Diritto epoca precedente a Giustiniano = diritto romano classico si evolveva tramite casi:

permetteva evolversi del diritto “dal basso” tramite i giuristi, privati cittadini, dando pareri

funzionali, creavano diritto (DIMENSIONE CASISTICA). Per risoluzione nuovi casi, si fa

riferimento ai precedenti -> parere giurista diventa norma

●​ Studio diritto europeo dà possibilità di modifica ed evoluzione del diritto da parte

dell’interprete (forma mentis per comprensione dell’aequitas = giustizia)

●​ Funzione diritto: risoluzione conflitti concreti

●​ Diritto romano= aperto e casistico, in continua evoluzione

●​ Polibio, storico greco + membro del circolo degli Scipioni -> conobbe dall’interno

ordinamento romano:

​ affermò che la forma costituzionale romana, dell’epoca repubblicana, era la migliore (a

sua detta, avrebbe permesso ai romani la conquista di gran parte del mondo all’epoca

conosciuto) in quanto costituzione mista: vi era equilibrio tra consoli¹, Senato²,

assemblee popolari³ -> organi depositari del potere

●​ Repubblica(= res + publica : cosa del popolo) prevedeva contemperamento delle *forme

negative di governo:

1.​ Monarchia -> rischia di degenerare in tirannia

2.​ Aristocrazia -> rischia di degenerare in oligarchia (potere affidato a gruppo ristretto

persone)

3.​ Democrazia (demos=popolo) -> “ “ “ “ **oclocrazia

●​ Repubblica, avendo in sé elementi positivi delle tre possibili forme di governo, non rischiava di

degenerare troppo rapidamente nelle corrispondenti costituzioni negative

-​ Fondamento: libertas = essere titolare dei diritti e far parte della civiltas

*in quanto tendono a corrompersi nella loro versione degenerata (ciclo)

**=potere della massa/feccia

¹Consoli (2)= magistrati supremi. Rappresentano l’elemento monarchico, dunque detengono l’imperium

(supremo potere di comando), ma con diversità rispetto al re. È un organo:

-​ Collegiale -> i 2 consoli devono essere d’accordo

-​ Durata carica: temporanea (≠ monarca)-> annuale e non possono essere rieletti prima di 10 anni

-​ Eletti dall’assemblea popolare ≠

●​ Pretore (gestisce i processi): altro magistrato collega < del console in quanto quest’ultimo

detiene il potere decisionale definitivo ≠

-​ Ha medesimo imperium dei consoli esercita la iurisdictio = detta la norma di diritto

applicabile al caso concreto oggetto di controversia

-​ 242 a.C. creato secondo pretore -> peregrino: ha competenza per le liti tra cittadino

romano e uno stranieri/tra 2 stranieri

●​ Edili curuli (magistratura riservata ai patrizi) -> limitata competenza giurisdizionale nella cura

annonae = controllo su approvvigionamento + sorveglianza del pubblico commercio e dei mercati

●​ Censori (eletti ad intervalli periodici): provvedevano a censimento della popolazione, operando

revisione periodica della posizione familiare, patrimoniale e politica di ogni cittadino -> poi

distribuito nei comizi centuriati/tributi

-​ Compito: lectio senatus = nomina senatori (ex-magistrati)

-​ Potere di escludere membri dal senato se indegni di appartenervi per mancanza di

onorabilità

●​ Costituzione repubblicana prevede per tempo limitato (max 6 mesi) nomina dittatore per

gestire situazione di emergenza o per compimento particolari riti

❖​ aveva imperium maius = potere militare,

religioso, politico

❖​ carica di tempo limitato a realizzazione scopo

per cui era stato nominato

²Senato (da senes=anziani): rappresenta elemento aristocratico

-​ In origine: composta da 300 senes/patres familias delle gentes principali (=famiglie

allargate che si uniscono per condividere stessa comunità. Ognuna ha un capo) ≠

Organo più importante: unico organo che può fare scelte politiche di lunga durata

-​ del console ≠

Inizialmente ve ne facevano parte solo patrizi poi anche plebei

-​ insieme formano nobilitas : nuova classe sociale dominante

Unico organo in grado di assicurare alla politica romana linea di coerenza e di

-​ continuità

-​ = organo + importante sist. Repubblicano/unico ad avere competenze in materia

finanziaria, militare e poli