Riassunto esame Sistemi giuridici comparati - MZ - Prof. A. Fusaro, libri consigliati Gambaro, Sacco, e Tendenze del diritto privato in prospettiva comparatistica, Saggi

USA

derivanti dalla morte del coniuge proprietario di abitazione. Le leggi esistono in molti stati degli . Le

homestead exemption laws considerano generalmente, a seconda degli stti, la superficie e/o il valore

dell’abitazione. Limitano inoltre, la capacità del proprietario coniugato di disporne senza il preventivo

consenso del coniuge, sebbene non cointestatario.

Le leggi di esenzione Homestead exemption in genere:

Impediscono la vendita forzata di una casa

1. per soddisfare le richieste dei creditori (tuttavia,

nella maggior parte dei casi fattoria esenzioni non si applicano alle vendite forzate per soddisfare le

ipoteche , meccanica gravami , o vendite a pagare le tasse di proprietà);

Forniscono al coniuge superstite un ricovero

2. ;

deroga alle tasse di proprietà

3. Forniscono una che possono essere applicati a una casa;

Ai fini del presente statuto, una homestead è la residenza principale di una persona. In alcuni stati, la

persa

protezione Homestead è automatica. La protezione può essere se il proprietario dell’abitazione

abbandona la proprietà protetta e prende la residenza primaria altrove .

Francia obbiettivo costituzionale garantire a tutte le

Il Consiglio costituzionale nel 1946 ha stabilito che è “

persone di disporre di un’abitazione decente ”, pur non trovando tale principio esplicito novero tra le

disposizioni costituzionali.

art. 215 code civil

L’ , di ispirazione USA, impedisce al coniuge di disporre dell’abitazione senza il consenso

dell’altro (in particolare alienazione e ipoteca, in generale costituzione di diritti reali).

Inghilterra

Va citato il case Williams & Glyn’s Bank v. Boland del 1980: il sig. Boland risulta unico proprietario della

casa coniugale, pur se la moglie (risultante detentrice tollerata del marito @casa coniugale) aveva

contribuito al pagamento delle rate del mutuo. A garanzia, il marito ipotecò la casa e, una volta divenuto

insolvente, la banca vuole l’esecuzione forzata. La House of Lord riconobbe alla moglie un “overridding

interest” sulla casa, ammettendone l’opponibilità alla banca perché ella non aveva preso parte alla

costituzione dell’ipoteca. diritto Actual

Ulteriore rimedio a tutela di chi non ha diritti reali sull’abitazione è il c.d. di chi si trovi in

Occupation : insomma, chi si trova in actual occupation acquista per ciò stesso un interest sulla proprietà.

La situazione in Italia Diritto

In Italia, dai pignoramenti da parte di privati non si hanno grandi coperture, nonostante il “

all’abitazione

” è riconosciuto come diritto fondamentale costituzionalmente protetto dall’art. 2 Cost. le

protezioni non sono neanche lontanamente pari a quelle USA e Francesi (se eccettuiamo il potere di

annullamento di atti di disposizione o ipoteca del coniuge non coinvolto nell’atto ex art. 184 c.c. – “Atti

Decreto

compiuti senza il necessario consenso”). Dal pignoramento ad opera pubblica (Equitalia) però, il

Fare del 2013 ha sancito:

 Divieto di pignorare la prima casa : per le seconde case il debito deve ammontare ad almeno

€20.000, oltre il quale è consentito l’esproprio. Per le aziende inoltre, il pignoramento di beni

strumentali non può superare il 1/5 del valore.

 rateizzazione per il pagamento

Piani di dei debiti tributari.

Cap. 14 – La circolazione dei beni ereditari e il

diritto privato europeo

Il diritto privato europeo è ancora work in progress, un po’ perché l’UE difetta degli organi necessari alla

sua realizzazione, un po’ perché in certi temi (famiglia, successioni) le tradizioni nazionali sono troppo forti

e forse irriducibili a un minimo comune denominatore. Nonostante questo venne creata la CEFL, ossia la

Commission of Eurpean Familiy Law con sede a Utrecht.

Dopo la famiglia, le successioni? Qui forse le difficoltà sarebbero ancora maggiori: si pensi alle enormi

differenze tra le nazioni, tra cui l’apertura o la chiusura a patti successori, testamenti congiuntivi, alla

legittima e alla necessaria (assente totalmente nel diritto inglese!). nel 2002 tuttavia, una Commissione di

Certificato Successorio Europeo Uniforme

Notai porto a compimento la realizzazione del c.d. :

poteri e le qualità di determinati soggetti

Questo attesta i in riferimento ad un certo asse ereditario. Il

certificato non sostituisce i documenti interni. “Il certificato è destinato a essere utilizzato dagli eredi, dai

legatari che vantano diritti diretti sulla successione e dagli esecutori testamentari o amministratori

dell’eredità che, in un altro Stato membro, hanno necessità di far valere la loro qualità o di esercitare,

rispettivamente, i loro diritti di eredi o legatari e/o i loro poteri come esecutori testamentari o

amministratori dell’eredità” (ex art. 63).

Il certificato produce i suoi effetti in tutti gli Stati membri senza che sia necessario il ricorso ad alcun

procedimento. Si presume che il certificato dimostri con esattezza gli elementi accertati in base alla legge

applicabile alla successione o a ogni altra legge applicabile a elementi specifici. Si presume che la persona

indicata nel certificato come erede, legatario, esecutore testamentario o amministratore dell’eredità

possiede la qualità indicata nel certificato e/o sia titolare dei diritti o dei poteri enunciati nel certificato,

senza nessun’altra condizione e/o restrizione ulteriore rispetto a quelle menzionate nel certificato stesso.

L’efficacia del certificato è di 6 mesi e può essere rinnovato .

Erede apparente in Italia e protezione dell’acquisto dei terzi

erede apparente

Per parlare di , ossia di quel soggetto che pur non essendo erede, si comporta come

tale, occorre muovere da una premessa, introducendo il significato di:

Delazione diretta

- : tipica dei paesi continentali, ossia la trasmissione del patrimonio ereditario

senza mediazioni, come vicenda privata.

Delazione Mediata

- : tipica in Inghilterra, ossia la trasmissione del patrimonio ereditario con

l’interposizione del personal representative, che amministra l’asse e poi trasferisce ai chiamati.

È evidente che un problema di erede apparente può svilupparsi principalmente nei paesi con delazione

diretta.

In Italia, come in Francia vi è una totale assenza di verifica giudiziaria del titolo dell’acquisto; non manca in

Austria e in Germania addirittura è prevista una Certificazione della qualità di erede.

Salvezza degli acquisti compiuti dall’erede apparente

La è da ricollegarsi ai presupposti di

Carattere oneroso del titolo del trasferimento Buona fede dell’avente causa

cui all’art. 534 c.2 cc: +

(quella dell’erede apparente non rileva) provata a cura dell’acquirente medesimo. Per quanto riguarda i

beni immobili, è prevista una c.d. doppia formalità, ossia che la trascrizione ereditaria sia preceduta da

Pubblicità Tuttavia

acquisto dell’avente dell’avente causa + a titolo di erede = . , la dottrina sembra incline

atto traslativo del bene ereditario, configurante

ad accettare la sufficienza della trascrizione dell’

accettazione tacita dell’eredità : in questo modo, perderebbe di rilevanza la norma 534 c.3 sulla

pubblicità.

La prova della buona fede è sempre compito arduo, è una probatio diabolica. Occorre la dimostrazione del

comportamento idoneo a generare ragionevole convinzione di trattare con il vero erede +

ignoranza incolpevole dell’acquirente circa la reale situazione ereditaria al momento dell’acquisto.

L’Atto di notorietà

Il nostro sistema, difettando di certificati, si fonda (come quello francese che poi vedremo) sull’Atto di

Notorietà. Esso fa prova fino a querela di falso ed è redatto dal notaio. È chiaro che questo è uno strumento

forte, lo stesso erede apparente infatti, qualora in possesso di un atto di notorietà attestante la sua

titolarità su di un bene e una volta convenuto dal reale erede, tenterà di accedere alla disciplina più

benevola in sede giudiziale: rimborso del prezzo + rifusione frutti e spese.

L’atto notorio serve a fondare la buona fede dell’acquirente, ma è formato dal venditore! L’eventuale

superficialità dell’acquirente erede apparente (che non verifica i requisiti reali e procede con incoscienza)

non è opponibile al venditore, il cui acquisto è messo in salvo dalle oggettive risultanze.

L’atto di notorietà in Francia

Riformato nel 2001, l’art. 730 c.c. si occupa della Disciplina legale dell’atto di notorietà. Nella sua

formazione ora, le principali innovazioni possono essere elencate come segue:

- Formazione dell’atto non più incentrata sulla deposizione degli attestanti, ma incentrata sulle

produzioni documentali dichiarazione di veridicità

degli interessati + degli stessi.

Testimoni facoltativi

- .

Tale istituto ha preso la somiglianza con l’Erbschein tedesco, anche se in Germania viene elaborato un

certificato affidato al giudice delle successioni, in Francia invece è affidato al notaio o al cancelliere.

Genealogisti

La prassi registra la consultazione, almeno nelle ipotesi più complesse, di .

È confermata la forza probante dell’atto notorio.

Cap. 15 e 16 – Patti successori e distribuzione

negoziata della ricchezza d'impresa ed espansione

dell’autonomia privata in ambito successorio

Divieto di patti successori art. 458 c.c.

Come già più volte detto, il è sancito dall’ italiano e consiste nel

divieto di destinare per contratto i beni per il tempo seguente alla morte, impedisce inoltre di disporre o

rinunziare ai diritti attesi dalla chiamata ereditaria anteriormente all’apertura della successione. L’UE ne

auspica a rimozione. Qui però, analizziamo dapprima i due modelli polarizzati, ossia Germania [AMMESSI] e

Francia [OSTEGGIATI].

Germania Contratto Successorio

Il par. 1941 BGB consente al disponente di ricorrere al c.d. per istituire eredi,

disporre legati, imporre oneri nei confronti sia della controparte che di terzi. Testamento e contratto

successorio sono entrambi negozi mortis causa.

La vera differenza dal testamento è visibile negli effetti: il contratto è un contratto vero e proprio, che

perdendo la possibilità di revocare le disposizioni

vincola il disponente in maniera “contrattuale”,

mortis causa , in testamento. Occorre specificare che le disposizioni unilaterali risultano essere una

deroga all’irrevocabilità.

Il diritto tedesco vieta il fedecommesso, non la Sostituzione fedecommissaria. Con il