Riassunto esame Diritto societario europeo, Prof. Pederzini, libro consigliato Diritto societario europeo, Pederzini

NON SONO STATE ADOTTATE:

la quinta direttiva relativa alla struttura delle SPA, poteri/obbl degli organi

la nona direttiva relativa alla festione dei gruppi aventi come controllata una SPA

la quattordicesima direttiva in materia di trasferimenti trasfrontalieri della sede statutaria

LA LIBERTà DI STABILIMENTO DELLE SOC. EU. NELL'INTERPRETAZIONE EVOLUTIVA

DELLA CORTE DI GIURTIZIA: ARMONIZZAZIONE E CONCORRENZA TRA

ORDINAMENTI NAZIONALI

Quadro normativo

 fondati sul Trattato di Roma

 dare vita a un mercato comune sovranazionale

 obiettivo del mercato comune si realizza mediante l'eliminazione di ogni ostacolo di libera

circolazione nel mercato

art. 49 TFUE definizione di libertà di stabilimento

diritto di trasferirsi in uno stato membro diverso da quello di origine per esercitarvi una qualsiasi

forma di attività eco. di natura non subordinata.

– amministrazione centrale

art. 54 TFUE società deve avere sede sociale

 centro di attività priincipale, all'interno dell'unione

La libertà può attuarsi sia mediante l'accesso alle attività non salariate, mediante il loro esercizio e

cost. o la gestione di impresa (diritto primario),

sia mediante l'apertura di agenzie, filiali o succursali (diritto secondario)

CORTE DI GIUSTIZIA

 ha contribuito alla definizione di un perimetro sempre + ampio del dir. di stabilimento

 mero divieto di discriminazione obbligo per gli Stati di non introdurre limiti o ostacoli

→

1. Daily Mail (and General Trust OLC c. The Quenn) '88

St. costituito e con sede legale in uno St., non potrebbe trasferire direzione o amm. in altro Stato,

rimanendo assoggettato alle n. del primo

legittime le restrizioni alla lib. di stabilimento del paese di cost.

→

FATTI: D.M. vuole trasferire residence (sede amm) da UK a Paesi Bassi per ragioni fiscali (Uk

avrebbe tassato di piu la vendita di attivo patr., da cui ricavare plusvalore)

Corte inglese solleva quesstio pregiudiziale dinanzi a CG

DIRITTO: D.M. insiste sull'equiparazione tra pers. fisiche e pers. giur., Governo britannico eccepisce

che norme del trattato non conferiscono alle soc. un dir. generale allo spostamento

PQM: no trasferimento mantenendo qualità di soc. appartenente allo St. di cost.

la regolamentazione dello spostamento non può trovare fonte nel diritto com., visto le differenze

→

tra lgs.ni, per cui si dovrà regolamentare con convenzioni tra Stati.

2. Centros '99

FATTI: Nel '92 due citta. danesi costituiscono una private limited company (di import export),

registrandolain Inghilterra e nel Galles, sede in UK. I coniugi Bryde però esercitavano solo in

Danimarca. Quando vollero istituire succursale in Danimarca, i danesi gli dicono che non è vero che

l'attività è in UK e che fanno tutto per eludere severa normativa danese

1. questione pregiudiziale: lib. di stabilimento secondario, comprende facoltà di

esercitare solo nel paese della succursale?

2. questione pregiudiziale: quale misure potessero essere adottate dallo St. di apertura

della succ. al fine di prevenire e sanz. comp.to

fraudolento?

a differenza di Daily Mail qui era investita la posizione dello St. di arrivo/immigrazione

→ (host state), non il home state

DIRITTO: – 1questio art 48 TFUE tra i requi x il dir. di stab., figurano la cost. della soc. in

conformità alla lgs.ne di uno St. m. e anche la localizzazione della sede statutaria o amm. o centro

attività principale all'interno dell'UE

svolgimento economico nel paese di cost. non è un requisito

→ – 2questio art. 52 TFUE ok che gli St possono adottare mis. volte a impedire che i

citta si avvalgono abusivamente del dir. com., però se pongono ostacoli, gli St. devono soddisfare le

4 condizioni ex sent. Gebhard, ovvero:

1. carattere non discirminatorio

2. fondate su ragioni imperative di interesse pubblico

3. idonee allo scopo perseguito

4. proporzionale al suo raggiungimento

PQM: ragioni del governo danese sono sproporzionate e non giustificano un'obiettiva restrizione del

dir. allo stabilimento, quindi prevale il dir. com., preche si tratta di rapp. esterni e non interno come

per il caso Daily Mail

legittimazione delle pseudo foreign companies

→ law shopping dovrebbe incentivare lo sviluppo

→ 3. Überseering 2001

FATTI: soc. resp. limitata olandese costituita e registrata nei Paesi bassi, affida a soc. tedesca un

appalto perla ristrutturazione di un'autorimessa + motel di sua proprietà a Duesseldorf.

Nel '95 la totalità delle quote della soc. committente vengono acquisite da due tedeschi e vengono

rilevati alcuni vizi nell'adempimento del contr. d'appalto. La Überseering conviene la NCC Gmbh. a

Duesseldorf, ma i giudici tedeschi sostengono che la prima ha perso la personalità giuridica (e quindi

anche processuale), in quanto in Germania c'è la Sitztheorie, e quindi essendo la soc. stata acquisita

da tedeschi, la sede amm.va effettiva è in G, ma non è stata costituita secondo le norme tedesche.

chiarire la conciliabilità del dir. di stabilimento con l'individuaz. della lex societatis in base al

→ criterio di collegamento internazionalprivatistico della sede effettiva

DIRITTO:

PQM: esercizio della lib. di stab. presuppone il riconoscimento della soc. comunitaria da parte di ogni

Stato m., se non c'è contrasto con artt. 49 e 54 TFUE (come avviene in questo caso)

Il rifiuto di riconoscere la cap. giur. e porcessuale e la pretesa di una ricostituzione a secondo il

diritto dello st. ospitante equivale alla negazione stessa della lib. di stabilimento

Pian pianino pure in G. si va ad appl. la Gruendungstheorie

→ 4. Inspire Art Ltd 2003 completa l'elaborazione estensiva dei pr. relativi al trasf.to delle soc.

FATTI: I.A. private limited company costituita in UK, vendita di ogg. d'arte nei paesi bassi,

succursale ad Amsterdam. Per la l. olandese dovrebbe sottostare a particolare trattamento giur.

(sfavorevole) di società formalmente straniere (menzione nel registro, soglia min. di cap. soc, tenuta

delle scritture contabili)

camera di commercio olandese pretendeva quindi integrazione dell'iscrizione

→

questio è se in riferimento a Centros e alla 11 direttiva, le soc. possono avere l'attività principale in

un altro paese rispetto a quello di cost.? Nel caso di specie, la I.A. doveva essere esercitata in

qualsiasi altro paese senza doversi conformare al suo diritto.

DIRITTO:

PQM: soc. costituita in base alla l. di uno St. m. può esercitare in qualsiasi altro paese senza doversi

conformare al suo diritto.

5. Cadbury Schweppes 2006

FATTI:

Corte sulla questio se la cost. di una o + controllate in uno St. m. diverso da quello di origine, con il

solo scopo di beneficiare di un trattamento fiscale piu favorevole, rappresenti un abuso del dir. di

stabilimento o un suo legittimo esercizio

DIRITTO:

PQM: la cost. in un paese diverso da quello di origine è abuso solo se è una costruzione fittizia,

destinata esclusivamente a eludere un'imposta altrimenti dovuta.

6. Sevic 2005 Corte riconosce che anche l'ipotesi della fusione tra due o + soc. aventi sede in St.

differenti costituisce legittimo dir. di stabilimento

FATTI: S. system AG (ted.) incorpora Security Vision Concept S.h. (Lux.), ma in Germania la fusione

non ha effetto se l'atto finale non è iscritto nel registro imprese, quindi viene rifiutato perche

ammesso solo tra società tedesche.

DIRITTO: Corte dice che la libertà di stabilimento comprende tutte quelle misure che

permettono/facilitano l'accesso ad altro St. m. e/o lo svolgimento di atti economici in tale St.,

consentendo ai sogg. interessati di poter partecipare effettiv.te e alle stesse condizioni degli

operatori nazionali.

la limitazione non è idonea a superare il vaglio di competenza con l'art. 52 e con le quattro

→ condizioni ex sent Gebhard, ma la Corte non si è espressa sui possibili divieti sulle fusioni e

trasferimenti in uscita

PQM:

7. Cartesio 2008

FATTI: SAS ungherese (nel settore delle risorse umane) fa domanda, all'incaricato della registro, per

formalizzare il trasferimento a Gallarate, sia della sede statutaria, sia di quella amministrativa. Gli

viene negato perche non può trasferire (secondo il dir. ungherese) all'estero, mantenendo la

disciplina ungherese

DIRITTO: Corte ribadisce Daily Mail, per cui gli St. possono definire sia il crit. di collegamento

richiesto a una società affinchè essa possa ritenersi costituita, sia quello necessario per continuare a

mantenere detto ..

questa ipotesi però va tenuta distinta da quella in cui la soc. vuole sottostare alla norm.va del paese

nuovo ospitante.

In quest'ultimo caso il diritto al lib. stabilimento va rispettato se il paese ospitante ammette la

conversione (→ Gebhard)

PQM: Corte è aperta e intende togliere gli ostacoli e i limiti alla lib. di stabilimento in entrata, ma

rimane piu permissiva (restrittiva) per quelli in uscita.

INDIVIDUAZIONE DELLA LEGGE REGOLATRICE DELLA SOCIETà

 Ad oggi, l'unica iniziativa volta ad armonizzare i diversi criteri di collegamento nazionale, è

rappresentata da una proposta di Reg. comunitario sulla l. appl. alle soc., elaborato da

studiosi in seno al Deutscher Rat fuer internationales Privatrecht.

Ai fini della l. regolatrice è posibili distinguere tra ord.ti con due teorie diverse

1. Teoria dell'incorporazione (Gruendungstheorie): assoggetta gli enti collettivi al dir. dello St.

nel quale si è perfezionato il procedimento d'incorporazione e nel quale si trova al sede

statutaria. Oltretutto abilita i citta eu a scegliere la disc. migliore sul mercato delle regole e

garantisce al meglio la certezza del dir. applicabile.

2. Teoria della sede effettiva (Sitztheorie): l. determina in base al luogo nel quale vengono

effettivamente adottate le deci. gestorie e organizzative per la società

problemi operativi – dov'è la sede amministrativa?

→

– cosa si intende per sede amministrativa?

– difficoltoso esercizio del dir. di stabilimento

La Sitztheorie è stata dichiarata incompatibile con la sent. Ueberseering, e oltre a questo, la

corte, affermando il pr. secondo il quale lo St. ospitante deve riconoscere e rispettare la cap.

giuridica/processuale ha creato una n. in conflitto appl. alle soc. che esercitano il dir. di stab.

IN RIFERIMENTO ALLA CONCORRENZA TRA ORDINAMENTI

–

linee fonda.li riconoscimento della libera circolaz. della soc. nel mercato interno

– armonizzazione di alcuni prof.li essenziali dell'organizzazione e

del funzionamento delle soc. europee di capitali

– creazione di modelli sovranazionali