Riassunto esame Diritto Commerciale, prof. Siri, libro consigliato Diritto Commerciale, Campobasso

ARTE ISTEMI LTERNATIVI

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Tali sistemi sono adottati se espressamente previsti dallo statuto.

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Comunque il controllo contabile è affidato ad un revisore esterno senza eccezioni.

D1. I L SISTEMA DUALISTICO .

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Consiglio di gestione: poteri e funzioni proprie del CDA Consiglio di gestione

Consiglio di sorveglianza: Collegio sindacale + alcune funzioni peculiari

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dell’assemblea. Consiglio di Sorveglianza

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Assemblea

Assemblea: ha competenze piuttosto ridotte:

» nomina e revoca consiglieri di sorveglianza, azione di responsabilità e compenso.

» Delibera sulla distribuzione degli utili ≠ approvazione bilancio

! » Nomina il revisore.

Il consiglio di sorveglianza

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Il consiglio di sorveglianza può essere composto da soci o non soci e:

» Il suo numero è determinato dallo statuto ma almeno > 3 persone

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» È eletto dall’assemblea di regola, dall’atto costitutivo il primo.

! in SPAQ almeno 1 eletto dalla minoranza (2 se numero > 3)

>>

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Per essere eletti consiglieri di sorveglianza bisogna avere:

a) Requisiti professionali

Almeno uno dev’essere revisore e lo statuto può decidere che gli altri abbiano requisiti di

! professionalità e onorabilità

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b) No cause di ineleggibilità

» Cause di ineleggibilità degli amministratori

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» coloro che hanno un rapporto continuativo di consulenza o prestazione d’opera

! retribuito con la società (o controllate/collegate)

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» componenti del consiglio di gestione

! » altre cause previste dallo statuto

I consiglieri di sorveglianza, inoltre:

» restano in carica 3 anni e sono rieleggibili

» possono essere revocati con le norme sul mandato (anche senza giusta causa) con

! delibera approvata da 1/5 CS

I poteri sono:

a) tutti i poteri del collegio sindacale e anche quei poteri dettati per le SPAQ per 2 sindaci sono

anche eseguibili da 2 consiglieri [funzione di controllo].

b) Alcuni poteri dell’assemblea

» nomina, revoca e stabilisce il compenso dei consiglieri di gestione

» approva il bilancio d’esercizio (≠ decisione sulla distribuzione) se non c’è richiesta di

approvazione dall’assemblea da 1/3 del CDG o del CDS e se non si approva.

» promuove azione di responsabilità contro i consiglieri di gestione (anke l’assemblea)

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» approvazione piani strategici, finanziari e industriali se previsto dallo statuto

Il consiglio di sorveglianza funziona:

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» con un presidente eletto dall’assemblea e con poteri definiti dalla stessa

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» con la disciplina sull’invalidità delle deliberazioni del CDA

» i consiglieri sono responsabili se non adempiono con la diligenza necessaria e rispondono del

! danno che non si sarebbe prodotto se avessero vigilato bene (come sindaci)

» la responsabilità verso i soci e i creditori sociali sono uguali a quelle degli amministratori.

Il consiglio di gestione

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Stesse norme CDA. Le differenze sono:

» numero di consiglieri fissato dallo statuto ma non inferiore a 2

» nominato da CDS che ne fissa anche il numero nei limiti nello statuto

» se uno decade viene immediatamente sostituito (no cooptazione)

» la azione di responsabilità nei loro confronti può essere esercitata anche dal CDS

con delibera presa a maggioranza dei presenti ma con quorum costitutivo di 2/3.

Si può anche transigere (con delibera approvata a maggioranza) se non si oppone la

! % dei soci necessaria per impedire la transazione con l’assemblea.

NB! Al CDG e al CDS sono applicabili le disposizioni su amministratori e sindaci se non

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diversamente disposto

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D2. I L SISTEMA MONISTICO .

Il controllo è esercitato da un organo interno al CDA, il comitato di gestione. ! 65

Il CDA ha la stessa disciplina di quello tradizionale ma dal suo interno CDA al cui interno vi è il

devono essere estratti i componenti del comitato di gestione e quindi comitato di gestione

almeno 1/3 del CDA deve possedere i requisiti di indipendenza stabiliti per

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i sindaci o da codici di autodisciplina (es. codice Preda). Assemblea

Comitato per il controllo della gestione

È costituito da consiglieri con:

» requisiti di indipendenza

» da almeno uno iscritto nel registro dei revisori

» requisiti di onorabilità e professionalità se stabiliti dallo statuto

» senza funzioni gestorie nemmeno in controllate / collegate.

! » un consigliere eletto dalla minoranza se SPAQ (2 se > 3)

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Il CDA decide il numero e sostituisce i consiglieri di gestione se vengono meno.

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Le funzioni e i poteri sono uguali a quelle del collegio sindacale. Le differenze sono:

» non possono decadere se hanno assenze ripetute e ingiustificate

» nelle SPAQ le operazioni eseguibili da 2 sindaci sono eseguibili anche da 2

consiglieri di gestione

» il comitato elegge il suo presidente e osserva le stesse norme di funzionamento del

! collegio sindacale (ogni 90gg, magg. dei componenti + decisione a magg. semplice)

Considerazioni: controllori eletti da controllati ma sicuramente maggiore informazione.

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P E. I C E

ARTE ONTROLLI STERNI

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I controlli esterni sono di 2 tipi:

» Controllo giudiziario per tutte le SPA se si presentano situazioni che alterano il corretto

! funzionamento della società e se vi sono gravi irregolarità

» Controllo della CONSOB per le SPAQ per la tutela degli investitori e della trasparenza.

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E1. I L CONTROLLO GIUDIZIARIO SULLA GESTIONE .

Il tribunale interviene se

gli amministratori ( e non i sindaci) in violazione dei loro doveri abbiano compiuto gravi irregolarità

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nella gestione che possano arrecare danno alla società o a una del gruppo [danno potenziale].

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I requisiti per l’intervento sono quindi gravi irregolarità + danno potenziale

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L’intervento può essere richiesto:

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» Dal 10% (5% nelle SPAQ) dei soci o minore se previsto dallo statuto

» Da collegio sindacale, comitato di gestione o consiglio di sorveglianza ! 66

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» In SPA aperte dal pubblico ministero

» Dalla CONSOB in SPAQ se vi sono irregolarità dei sindaci.

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Il procedimento attivato con la denunzia si articola in 2 fasi:

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1. Fase istruttoria

Si accerta l’esistenza delle irregolarità e a sentire amministratori e sindaci.

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Può anche esserci una ispezione da parte di un consulente del tribunale.

La maggioranza della società può evitare l’ispezione e sospendere il procedimento giudiziario se

sostituisce gli amministratori e sindaci con soggetti di adeguata professionalità che si attivano per

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accertare le violazioni ed eliminarle.

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2. Provvedimenti

Si possono porre due tipi di provvedimenti:

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» Provvedimenti cautelari da parte del giudice

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Per evitare il ripetersi delle irregolarità

» Nomina di un amministratore giudiziario

Egli propone (≠ assemblea) l’azione di responsabilità contro il CDA e i sindaci.

L’azione si può comunque transigere da parte della società o rinunciare.

L’amministratore giudiziario può compiere solo atti ordinari e alla fine del suo operato può:

▪ Convocare l’assemblea per la nomina degli amministratori e i sindaci

! ▪ Mettere in liquidazione la società

Comunque la decisione spetta all’assemblea.

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E2. L CONSOB

A

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La CONSOB è una persona giuridica di diritto pubblico e gode di piena autonomia.

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La CONSOB svolge varie funzioni ma noi analizziamo solo quella dell’informazione societaria.

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Essa assicura una adeguata e veritiera informazione sui mercati finanziari.

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Tale informazione si basa su 2 principi cardine:

a) Tutte le società con azioni e obbligazioni diffuse fra il pubblico [SPA aperte] che possono

! influire sensibilmente sul prezzo degli strumenti finanziari

b) La CONSOB può richiedere che siano resi pubblici notizie e documenti necessari per

! l’informazione del pubblico e provvedervi direttamente.

La CONSOB ha anche predisposto, in questo senso, obblighi di informazione preventiva su

operazioni straordinarie e che siano messi a disposizione del pubblico tempestivamente il bilancio

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d’esercizio e la relazione semestrale degli amministratori.

La CONSOB ha poi ampi poteri di indagine e controllo per ottenere un informazione corretta e

veritiera.

Capitolo 18. Il bilancio

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Bilancio d’esercizio = documento contabile che rappresenta in modo chiaro, veritiero e corretto la

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situazione patrimoniale e finanziaria della società e il suo risultato economico nell’esercizio.

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Il bilancio d’esercizio è composto da:

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» Parti essenziali: CE, SP e nota integrativa

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» Allegati: relazione sulla gestione degli amministratori del collegio sindacale e del revisore.

Il bilancio è il solo strumento legale di informazione ai soci e agli stakeholder.

! è la base per la normativa fiscale (doppio binario) .

Art. 2423 Il bilancio deve essere redatto con chiarezza e deve rappresentare in modo veritiero e

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corretto la situazione patrimoniale, finanziaria e il risultato economico della società.

Il postulato di bilancio indica quindi che questo deve essere:

» Chiaro = secondo struttura C.c.

! » Veritiero e corretto = redatto secondo buona fede e con i criteri di valutazione. ! 67

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I criteri di valutazione sono:

a) Prudenza e continuità aziendale, comunque tenendo conto della “funzione

! economica” della voce iscritta in bilancio = sostanza > forma [come IAS]

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b) Competenza economica

c) Costanza dei criteri, le eventuali deroghe devono essere eccezionali e comunque

! motivate nella nota integrativa

! Struttura del bilancio

18.1 !

In osservanza del principio di chiarezza bisogna rispettare alcuni criteri di redazione quali:

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a) Le singole voci devono essere inserite secondo l’ordine tassativo previsto per legge

b) Le voci sono organizzate in categorie [lettere], sottocategorie [numeri romani], voci

[numeri arabi] e sottovoci [lettere minuscole]

c) Ad ogni voce va affiancata quella dell’esercizio precedente per facilitare il confronto

< !

d) È vietato il compenso di partite = analiticità

Alle società che non superano determinate dimensioni di attivo patrimoniale, fatturato e numero di

d