Riassunto esame Diritto commerciale, Prof. Munari, libro consigliato Diritto delle società (Manuale breve)

I soci accomandanti nella società ad accomandita semplice

La SAS costituisce l’unico tipo che ammette una limitazione legale della responsabilità di alcuni soci. In

essa, infatti, troviamo due categorie di soci: 9

- I soci accomandatari hanno un trattamento identico a quello dei soci di una SNC: sono titolari del

potere di amministrazione e del potere di rappresentanza, sono solidamente e illimitatamente

responsabili per le obbligazioni sociali.

- I soci accomandanti sono obbligati solo al conferimento e rispondono nei confronti dei terzi

limitatamente alla quota conferita. Al beneficio della limitazione della responsabilità fa, tuttavia, da

pendant (anche in caso di SAS irregolare) una ferrea esclusione degli accomandanti

dall’amministrazione della società, espressamente riservata agli accomandatari. Tale esclusione è

sancita da un divieto di immistione, assistito da un meccanismo irreversibile di sanzioni patrimoniali

nel caso di sua violazione.

L’art. 2329 stabilisce che gli accomandatari non possono compiere atti di amministrazione, né trattare o

concludere affari in nome della società se non in presenza di certe condizioni. La portata di questo divieto è

molto ampia: essa include sia la partecipazione alla formazione delle decisioni in merito agli affari sociali

(amministrazione interna), sia l’attuazione delle decisioni sociali nei rapporti con i terzi (amministrazione

esterna). Tuttavia, la legge riconosce ai soci accomandanti (i) la nomina e revoca degli amministratori,

quando vengono nominati con atto separato; (ii) di trattare e concludere affari sotto direttiva degli

amministratori, in nome della società sulla base di una procura speciale per singoli affari; (iii) di prestare la

propria opera, sempre sotto la direzione degli amministratori; (iv) di dare, nei casi previsti dall’atto

costitutivo, autorizzazioni o pareri per determinate operazioni; (v) di compiere atti di ispezione e di

sorveglianza, sempre nei casi previsti dall’atto costitutivo.

Il divieto di immistione assume, invece, un carattere assoluto per gli accomandanti di una SAS irregolare.

Quanto al controllo sull’attività svolta dagli accomandatari, gli accomandanti possono disporre di taluni

poteri di verifica come il diritto di comunicazione del bilancio e del conto profitti e perdite e di controllarne

l’esattezza, consultando i libri e gli altri documenti della società.

L’ingerenza nell’amministrazione, oltre che ad esporre il socio al rischio di esclusione dalla società

determina la perdita del beneficio della responsabilità limitata e lo rende responsabile per tutte le

obbligazioni sociali (presenti e future); lo stesso effetto si verifica nel caso in cui l’accomandante consente

che il suo nome sia compreso nella ragione scoiale. In entrambi i casi la perdita del beneficio della

responsabilità limitata è previsto solo nell’interesse nei terzi e non incide nei rapporti interni dei soci. 10

Capitolo 3 : le vicende delle società di persone

La costituzione e l’iscrizione nel registro delle imprese

La costituzione delle società di persone avviene mediante la conclusione di un contratto, col quale due o

più persone conferiscono beni o l’esercizio in comune di un’attività economica (art. 2247). Per la validità del

contratto di società non è prescritta in linea di principio l’adozione di particolari forme (art. 2251): si tratta

dunque di un contratto non formale, che può essere concluso anche per fatti concludenti.

Il principio della libertà di forma del contratto di società subisce un’eccezione alla luce della “natura dei beni

conferiti”, nei casi in cui il conferimento abbia ad oggetto beni per cui trasferimento la legge preveda

determinate forme ai fini della validità (hp: diritti reali immobiliari, godimento ultranovennale di beni

immobili) o a fini probatori (hp: conferimento di un’azienda commerciale). Inoltre, per le sole società

commerciali, la legge pone il requisito della forma pubblica o autentica ai fini dell’iscrizione nel registro

delle imprese (art. 2296), in mancanza del quale la società, pur essendo valida, non può essere iscritta e si

qualifica come irregolare. Alla SNC e alla SAS irregolari (i) si applicano le norme dettate per le SS relative

alla posizione dei creditori sociali e particolari dei soci (indebolimento dell’autonomia patrimoniale); (ii)

diviene più incisiva la tutela dei terzi, dato che il potere di rappresentanza sostanziale e processuale si

presume in capo a ciascun socio che abbia agito. Tuttavia, permane la responsabilità illimitata e solidale di

tutti i soci nella SNC e dei soci accomandati nella SAS, salvi i casi in cui gli accomandanti assumono la

responsabilità illimitata.

L’art. 2295 dispone che l’atto costitutivo della SNC deve contenere:

- Generalità dei soci

- Ragione sociale, con l’indicazione di almeno un socio e del rapporto sociale

- I soci amministratori e le rappresentanze della società

- La sede principale e secondarie della società

- L’oggetto sociale

- I conferimenti di ciascun socio, il valore ad essi attribuito ed il modo di valutazione

- La prestazione a cui sono obbligati i soci d’opera

- Le norme di ripartizione degli utili e delle perdite

- La durata della società.

L’atto costitutivo di SAS deve, inoltre contenere:

- Indicazione dei soci accomandatari e accomandanti, con la precisione che nella ragione sociale

deve figurarsi il nome di almeno un accomandatario.

Per quanto riguarda la SNC e la SAS, il contratto di società redatto per atto pubblico o scrittura privata

autenticata, deve essere iscritto nella sezione ordinaria del registro delle imprese nella cui circoscrizione è

ubicata la sede sociale, su richiesta degli amministratori o del notaio nel termine di trenta giorni dalla

conclusione del contratto. L’ufficio del registro delle imprese accerta i requisiti di regolarità formale e la

sussistenza delle altre condizioni richieste dalla legge ai fini dell’iscrizione. L’iscrizione di SNC e SAS ha

valore di pubblicità legale con efficacia dichiarativa.

Le SS sono tenute ad iscriversi nella sezione speciale del registro delle imprese, senza che a tal fine sia

richiesto alcun requisito di forma del contatto sociale. L’iscrizione nel registro speciale assume valore di

mera pubblicità notizia, improduttiva di effetti sia favorevoli che pregiudizievoli; mentre per le società

semplici ad oggetto un’attività agricola assume efficacia dichiarativa, come per le imprese iscritte nel

registro ordinario.

Ai sensi dell’art. 2250 negli atti e nella corrispondenza delle società soggette all’obbligo di iscrizione nel

registro delle imprese devono essere indicati la sede della società, l’ufficio del registro delle imprese presso

il quale questa è iscritta e il numero di iscrizione.

Si ha una società occulta nell’ipotesi in cui il rapporto sociale sussistente tra le parti non venga manifestato

all’esterno. Nei rapporti con i terzi opera un soggetto – socio o non socio – che agisce in nome proprio e

per conto della società, anziché in norme e per conto della società. Si parla di socio occulto di società

palese allorchè resti segreta soltanto la partecipazione di un socio e non l’esistenza della società. Qualora

si accerti, successivamente al fallimento di un imprenditore individuale, che questi era socio di una società

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occulta, dovrà essere dichiarato il fallimento della società occulta e dei suoi soci illimitatamente

responsabili in via di estensione, con il medesimo procedimento previsto per l’ipotesi di fallimento del socio

occulto in società palese.

Modifiche del contratto sociale

Costituiscono modificazione del contratto sociale sia (i) le modificazioni soggettive, ossia i mutamenti nella

composizione della compagine sociale, sia (ii) le modificazioni oggettive, ossia i mutamenti relativi al

contenuto del contratto.

In via di principio, per modificare il contatto la legge richiede il consenso unanime dei soci o della

maggioranza dei soci (hp: trasferimento della quota del socio accomandante di SAS, revoca degli

amministratori SAS nominati nel contratto sociale e per le decisioni di trasformazione, fusione e scissione),

è previsto tuttavia la possibilità di adottare un principio maggioritario mediante una espressa clausola del

contratto sociale.

In ordine alla pubblicità, le modificazioni del contratto sociale della SNC e SAS devono essere iscritte nel

registro delle imprese entro trenta giorni, a cura degli amministratori.

Le vicende della partecipazione

Un mutamento della compagine sociale può verificarsi (i) in caso di ingresso di altri soci in virtù di un

aumento del capitale sociale; (ii) per il trasferimento della partecipazione per atto tra vivi o per causa di

morte, senza variazione del capitale sociale; (iii) in ipotesi di estinzione della singola partecipazione a

causa della morte, del recesso o dell’esclusione di un socio, verificandosi una diminuzione del capitale

sociale.

Le società di persone sono di regola costituite fra soggetti legati da vincoli di fiducia, che giustificano la

rilevanza centrale della persona dei soci, la quale a sua volta sta alla base della regola dell’intrasferibilità

della partecipazione per atto tra vivi, se non con il consenso unanime dei soci. Tuttavia, vi è una regola

particolare per la SAS:

- La cessione della partecipazione dei soci accomandanti ha effetti verso la società se vi è il

consenso dei soci che rappresentano la maggioranza del capitale, salvo patto contrario;

- La cessione della partecipazione dei soci accomandatari ha effetto solo con il consenso unanime

degli altri soci.

Lo scioglimento del rapporto sociale limitatamente ad un singolo socio può aver luogo per effetto di morte,

recesso o esclusione, e determina la liquidazione della partecipazione (somma di denaro che rappresenti il

valore attuale della partecipazione) a favore del socio receduto o escluso, ovvero degli eredi del socio

defunto, da attuarsi nel termine di sei mesi dalla data in cui lo scioglimento diviene efficace.

Lo scioglimento del rapporto sociale limitatamente ad una partecipazione non provoca di per sé lo

scioglimento del contratto sociale, a meno che tale partecipazione non sia da considerarsi essenziale. Se

tuttavia vi è un unico socio rimasto è necessario ricostituire la pluralità della compagine sociale entro sei

mesi, pena lo scioglimento della società. Nella SAS analoga conseguenza si verifica anche allorché venga

meno la totalità degli accomandanti o accomandatari, pur in presenza di una pluralità di soci dell’altra

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