Riassunto esame Diritto commerciale, prof. Munari, libro consigliato Diritto commerciale, Campobasso

IL#CONTRATTO#DI#SOCIETA’#

#

Art.#2247#c.c:#“Con%il%contratto%di%società%due%o%più%persone%conferiscono%beni%o%servizi%per%

l'esercizio%in%comune%di%un'attività%economica%allo%scopo%di%dividerne%gli%utili”.%

! N.B.!!SRL!(dal!1993)!e!SPA!(dal!2003)!possono!essere!costituite!anche!

“..due!o!più!persone...”! con!atto!unilaterale!(=!da!una!sola!persona)!

# PATRIMONIO)SOCIALE:!complesso!dei!rapporti!giuridici!attivi!e!

“..conferiscono!beni!o! passivi!che!fanno!capo!alla!società.!Esso!costituisce!la!garanzia!

servizi...”! generica!principale!o!esclusiva!dei!creditori!della!società.!

# > Garanzia!principale,!se!per!le!obbligazioni!sociali!rispondono!

# anche!i!soci!col!loro!patrimonio.!

# > Garanzia!esclusiva,!essi!tratta!di!un!tipo!di!società!nel!quale!per!le!

# obbligazioni!sociale!risponde!solo!la!società!col!proprio!

# patrimonio.!

# =/=!

# CAPITALE)SOCIALE!nominale:!entità%numerica,!sotto!forma!di!valore!

# di!denaro!o!altre!entità!che,!al!momento!della!stipula!del!contratto,!

# avevano!tale!valore!monetario,!che!i!soci!si!versano!o!si!obbligano!a!

# conferire!all'atto%costitutivo.!!

# > funzione!vincolistica:!indica!il!valore!delle!attività!patrimoniali!che!

# i!soci!si!sono!impegnati!a!a!non!distrarre!dall'attività!dell'impresa.!

# I!soci!possono!perciò!ripartirsi!durante!la!vita!della!società!solo!la!

# parte!del!patrimonio!netto!che!supera!l'ammontare!del!capitale!

# sociale.!!

# > funzione!organizzativa:!serve!per!accertare!periodicamente!se!la!

# società!ha!conseguito!utili!o!perdite.!!

# > base!di!misurazione:!per!valutare!alcune!posizioni!soggettive!dei!

# soci,!sia!di!carattere!amministrativo!(diritto!di!voto),!sia!di!

#

>!Deve!trattarsi!di!un’attività!produttiva!(produzione/scambio!di!

“...esercizio!in!comune! beni!o!servizi)!

di!una!attività! >!I!singoli!atti!d’impresa!devono!essere!prodotti!secondo!modalità!

economica...”! che!ne!consentono!l’imputazione!al!gruppo!unitariamente!

# considerato.!

# !

# Le!società!occasionali!(“società!senza!impresa”):!l’art!2247!

•

# richiede!che!la!società!abbia!un!carattere!produttivo!ma!non!fa!

# riferimento!alla!professionalità!(richiesta!nell’art!2082!per!

# l’impresa!per!diventare!imprenditore)!quindi!una!società!può!

# anche!non!essere!impresa.!

# (l’esercizio!comune!di!un’attività!economica!non!professionale!è!

sufficiente!per!creare!una!società!ma!non!dà!vita!ad!un’impresa).!

# La!società!occasionale!è!disciplinata!dalla!disciplina!del!tipo!di!

# società!prescelto!e!non!dalla!disciplina!dell’impresa:!è!sottratta!al!

# fallimento.!

# Ci!sono!3!ipotesi!di!società!occasionale:!

# 1. Unico!atto:!Non!si!ha!né%società%né%impresa!quando!due!

# persone!realizzano!insieme!un!affare!che!si!risolve!in!un!

# unico!atto.!Per!es:!due!amici!che!vendono!insieme!le!

proprie!collezioni!di!francobolli!per!guadagnare!di!più!

(ottenere!un!prezzo!>).!

! 36!

2. Affare!complesso:!Si!ha!sia!società!che!impresa!

quando!due!persone!decidono!di!compiere!insieme!un!

# singolo!affare!complesso,!un!affare!che!implica!il!

# compimento!di!operazioni!numerose!e!un!apparato!

# produttivo!che!escluda!il!carattere!occasionale!degli!

# atti!economici.!Per!es:!società!costituita!per!

# costruzione!di!un!singolo!immobile.!!

# 3. Società!occasionale!in!senso!proprio:!Si!ha!società%

# senza%impresa!in!presenza!di!un!esercizio!comune!di!

# attività!oggettivamente!non!duratura.!Pochi!atti!

# elementari!coordinati!che!non!richiedono!la!

# predisposizione!di!alcun!apparato!produttivo!

oggettivamente!apprezzabile.!Per!es:!due!persone!che!

# si!accordano!per!l’acquisto!in!pianta!di!una!partita!di!

# agrumi.!

#

# Società#di#professionisti:!l'attività!di!professionisti!intellettuali!non!

# è!considerata!attività!d'impresa,!si!perla!quindi!di!"società!senza!

# impresa".!

# Il!nostro!ordinamento!si!è!particolarmente!adoperato!per!andare!in!

# contro!a!quei!professionisti!intellettuali!la!cui!attività!richiedeva!il!

# supporto!di!sofisticate!tecnologie!ed!ingenti!investimenti!di!capitali,!

# che!spinge!ad!avere!strutture!organizzative!di!tipo!imprenditoriale!

# per!il!loro!esercizio!in!forma!associata.!!

# !

Nel!2001!è!stata!ammessa!la!società!tra!avvocati!(vedi!sotto.!

# Nel!2006!è!stata!consentita!la!costituzione!di!società!tra!professionisti!

# per!la!prestazione!di!servizi!professionali.!

# !

# N.b.1.!La!società!di!professionisti!non!va!confusa!con:!

# !

# - il!fenomeno!largamente!diffuso!dell'assunzione!congiunta!di!un!

# incarico!da!parte!di!più!professionisti:!in!tal!caso!non!si!ha!una!

# società!in!quanto!ciascun!professionista!si!impegna!ad!eseguire!

# personalmente!una!prestazione!a!favore!del!cliente,!sia!pure!

!

# coordinato!il!proprio!operato!con!quello!del!collega.

# - La!c.d.!"Società%di%mezzi!fra!professionisti"!:!una!società!costituita!

# da!professionisti!per!l'acquisto!e!l'utilizzo!comune!di!beni%

# strumentali%per!l'esercizio%individuale!delle!rispettive!professioni.!!

# Esse!sono!perfettamente!lecite!e!svolgono!attività!commerciale,!in!

!

quanto!rientrano!nell'attività!d'impresa.!

# >

# Società!di!servizi!imprenditoriali:!offrono!sul!mercato!un!prodotto!

complesso,!per!la!cui!realizzazione!sono!necessarie!anche!

# prestazioni!professionali!dei!soci!o!di!terzi,!prestazioni!che!hanno!

# carattere!strumentale!e!servente!rispetto!al!servizio!unitario!

# offerto!dalla!società,!che!non!si!identifica!perciò!con!quello!tipico!di!

# ciascuna!delle!professioni!intellettuali.!Eg.!Società!di!ingegneria!

# (Consulting%engineering,!riconosciute!ex!lege!11/2/1994!no.!109),!

# !

società!di!servizi!contabili!e!!società!di!revisione!legale.!

# !

# Si!individuano!quindi!le!società!di!professionisti!vere!e!proprie:!

# società%di%professionisti%intellettuali%che%hanno%come%oggetto%unico%ed%

# esclusivo%l'esercizio%in%comune%l'esercizio%dell'attività%professionale

# agli%stessi%riservata%per%legge.!>>>!professioni%protette=!il!cui!esercizio!è!

subordinato!all'iscrizione!in!appositi!albi!professionali.!!

# Mentre!quanti!esercitano!professioni!non!protette!possono

# validamente costituire una societ e qualsiasi tipo di societ , le

professioni intellettuali protette hanno un inderogabile

! 37!

rigorosamente carattere personale, imposto dall'art. 2232.

Pertanto!ciò!risulta!inconciliabile!con!l'esercizio!delle!professione!da!

parte!di!un!ente!impersonale!qual!è!una!società.!!!!

È!in!corso!in!ogni!caso,!riguardo!a!ciò,!una!"diatriba"!legislativa...!!

# !

# >!Società#tra#avvocati:!Introdotta!nel!2001!(d.lgs.!2/2/2011,!n.!96)!e!

# ha!per!oggetto!esclusivo!l’esercizio!in!comune!dell’attività!

# professionale!dei!propri!soci,!l’attività!di!rappresentanza,!assistenza,!

# difesa!in!giudizio.!!

# E’!regolata!dalle!norme!della!società!in!nome!collettivo!(Snc):!tutti!i!

soci!devono!possedere!il!titolo!di!avvocato.!È!iscritta!in!una!sezione!

# particolare!del!registro!delle!imprese!con!funzione!di!pubblicità!

# notizia.!

# Non!è!soggetta!al!fallimento!perché!non!svolge!attività!!di!impresa:!

# solo!il!socio!incaricato!è!responsabile!illimitatamente!per!l’attività!

# professionale!svolta.!E’!inoltre!riconosciuto!e!tutelato!il!diritto!del!

# cliente!di!scegliere!il!proprio!difensore.!!

# N.b.!solo!il!socio!o!i!soci!incaricati!(e!non!tutti!i!soci)!sono!

# personalmente!ed!illimitatamente!responsabili!per!l’attività!

# professionale!svolta!in!esecuzione!dell’incarico.!!

!

# Le!società!sono!egoistiche:!operano!a!favore!esclusivo!dei!soci!

“...esercizio!in!comune! ma!lo!scopo!di!divisione!degli!utili!è!solo!uno!dei!possibili!scopi!

di!una!attività! del!contratto.!Questo!è!solo!uno!degli!scopi!possibili,!lo!scopo!

economica...”! tipico,!ma!vi!sono!società!con!altri!tipi!di!scopo.!I!tipi!di!scopo!

sono:!

# !

# 1. Scopo!lucrativo!=!Conseguire!utili!(lucro!oggettivo)!e!

# dividerli!tra!i!soci!(lucro!soggettivo).!È!lo!scopo!tipico!

# assegnato!ad!a!società!di!persone!e!società!di!capitali!

# (società!lucrative).!

# 2. Scopo!mutualistico!=!Non!c’è!lo!scopo!di!lucro!in!senso!

# proprio.!

# Società!cooperative!che!hanno!lo!scopo!di!fornire!

# direttamente!ai!soci!beni,!servizi!o!occasioni!di!lavoro!a!

# condizioni!più!vantaggiose!di!quelle!ottenibili!sul!

# mercato!!Lo!scopo!è!quello!di!procurare!un!vantaggio!

# patrimoniale!diretto!tramite!risparmio!di!spesa!o!

# maggiore!remunerazione!del!lavoro!prestato!(società!

# mutualistiche).!

# 3. Scopo!consortile!=!Non!c’è!scopo!di!lucro!in!senso!

# proprio.!

# Il!consorzio!non!svolge!attività!di!impresa!ma!mette!in!

# comune!singole!fasi!parziali!delle!attività!delle!

# consorziate.!

# !

CONTRATTO!DI!SOCIETA’:!l’avvenimento!che!soddisfa!tutti!i!contraenti!è!unico.!La!nullità!l’annullabilità,!

la!risoluzione!per!inadempimento!o!per!impossibilità!sopravvenuta!che!colpiscono!il!vincolo!di!una!delle!

parti,!NON!comportano!rispettivamente!la!nullità!l’annullabilità!o!la!risoluzione!dell’intero!contratto!

(salvo!che!la!partecipazione!venuta!meno!sia!essenziale)!

=/=!

CONTRATTO!DI!SCAMBIO:!l’avvenimento!che!soddisfa!una!delle!parti!è!diverso!da!quello!che!soddisfa!gli!

interessi!dell’altra.!La!nullità!l’annullabilità,!la!risoluzione!per!inadempimento!o!per!impossibilità!

sopravvenuta!che!colpiscono!il!vincolo!di!una!delle!parti,!comportano!rispettivamente!la!nullità!

l’annullabilità!o!la!risoluzione!dell’intero!contratto.!

! 38!

SOCIETA’:!È!un!contratto!per!l’esercizio!in!comune!di!attività!economica,!ha!come!scopo!la!

produttività.!

=/=!!

COMUNIONE:!Situazione!giuridica!che!sorge!quando!la!proprietà!o!un!altro!diritto!reale!spetta!in!

comune!a!più!persone;!ha!come!scopo!il!mero!godimento.!

SOCIETA’:!l’attività!deve!essere!produttiva!e!condotta!con!metodo!lucrativo!o!quanto!meno!

economico.!Autodestinazione!dei!guadagni.!!<