Riassunto esame istituzioni di diritto romano, prof. Bellodi Ansaloni, libro consigliato linee essenziali di storia della scienza giuridica

LINEE ESSENZIALI DI STORIA DELLA SCIENZA GIURIDICA 1

1. dalla giurisprudenza consulente alla giurisprudenza scientifica. I giuristi

tardorepubblicani

diritto romano metodo classico e il ruolo del giurista

​ ​

metodo giuridico→ si spiega pensando al d

iritto romano

↓

modello in grado di fornire ancora oggi coordinate utili ad affrontare

la PROBLEMATICA GIURIDICA

​

l’attenzione va all’angolo di visuale da cui i giureconsulti si sono posti nell’osservare il mondo

circostante

↓

sguardo tecnico con cui hanno letto gli aspetti giuridici nei casi concreti

diritto=

=​

inteso come esperienza giuridica all’interno di una determinata compagine sociale

​

METODOLOGIA GIURIDICA→ p

ersonale e soggettiva concezione del diritto

​

GIURISTA→ guida sociale all’interno di uno stato in cui il potere politico è legittimato dal

↓ diritto

intellettuale consapevole della storicità e della relatività del diritto e dell’​

ordinamento giuridico

↓

riflesso della coscienza professionale dei giuristi

Pietro De Francisci → in “storia del diritto romano”

↓

ogni disciplina giunta ad un certo grado di maturità sente il bisogno di ripiegarsi su sè stessa per

​

procedere ad una revisione critica del procedimenti → del metodo/dei principi

questa opera di revisione si da il nome di → PROBLEMI METODOLOGICI

➤a ​

“​

SCIENTITà” → metodologia di strumenti logici e procedure argomentative in un campo quale il

diritto

​

“

il giurista come ogni uomo è immerso nel mondo dei fatti, ma li osserva da un angolo

particolare”

METODO CLASSICO​

→ propensione a volgere attenzione a specifici problemi,

scaturenti da singoli casi

↧

LINEE ESSENZIALI DI STORIA DELLA SCIENZA GIURIDICA 2

● “pensare per problemi”­­> ragionamento che procede in rapporto con i singoli casi

(concreti)

● si svolge in base ad una specifica etica giuridica e procede in modo induttivo, cercando

ogni possibile soluzione, al caso, secondo principi di giustizia sostanziale

​

PRESUPPOSTO DEL METODO CASISTICO = nessuna generazione può avere valore

⚈

assoluto e non vi sono regole che non possano essere derogate

​

metodo che si fonda su 3 dati orientativi del ragionamento→

1. le circostanze del caso →

il giurista offre una sua soluzione che non trova agganci nè in altri casi simili/contrari nè in

principi generali

​

2. l’analogia →

considerazione del casi vicini/opposti

​

3

. regulae→

riflessione sui principi giuridici

METODO TOPICO​

→ basato sulla ricerca dei concetti­guida più argomenti utili all’individuazione

della soluzione migliore partendo dal caso concreto

↓

piano dialettico​

→ gli argomenti favorevoli/contrati vengono dibattutu con un avversario

reale/immaginario (una sorta di processo)

↓ ​

REGOLA CASISTICA​

= permette un rappresentazione sintetica dei criteri razionali di soluzione

↓

raccorda in un’unica massima un insieme di soluzioni

​

PRINCIPIO EURISTICO→ trovato mediante la tecnica dell’astrazione della RATIO DECIDENDI

(= punto di diritto) → comune ad una pluralità di casi

! i principi giuridici non acquistano valore normativo

​

in quanto espressione del ius traggono la loro esistenza dal metodo classico e non

↳

possono essere generiche ed astratte

↓ ​

la coscienza della tradizione → strumento che consente il raffronto con l’esperienza

giuridica pregressa

⇩

base essenziale per l’applicazione dei criteri di studio e individuazione dell’IUS

LINEE ESSENZIALI DI STORIA DELLA SCIENZA GIURIDICA 3

!gli enunciati che acquistano valore di fonte del diritto rappresentano una commnio

opinio (​

=opinioni della comunità​

)

METODO GIURISPRUDENZIALE ­ CASISTICO→

fornire al giurista gli strumenti necessari alla risoluzione del caso concreto, evidenziando i

principi validi in quel determinato momento storico

DIRITTO A FORMAZIONE CASISTICA →

affida al giurista il compito di trovare il principio da applicare

⇩

corretta RATIO DECIDENDI mediante un rapporto di analogie o differenziazioni con le

RATIONES che reggono le norme e/o le soluzioni precedenti

​ ​

RUOLO DEL GIURISTA→ realizzazione concreta della IUSTI ANTIQUE

INIUSTISCIENTIA

=

scienza che consente di capire cosa è giusto e cosa è

sbagliato

⇩

indica sia il complesso delle <­­ SCIENTIA IURIS

cognizioni pragmatiche del

diritto e la conoscenza tecnica

dello ius complesso dei procedimenti logico­dialettico

↳

! cicerone descrive il contenuto dell’attività del giurista mediante→

​

1. RESPONDERE​

= esperto delle leggi​

e delle consuetudini su cui si poggiano i cittadini

di uno stato

​ ​

2. AGERE = saper dare consigli in materia processuale = consigli in materia di diritto

​

3. CAVERE​

= sapere trattare cause e redigere schemi negoziali = negoziare

! cicerone indica inoltre due binari attraverso i quali si devono muovere i giuristi:

● COGNITIO​

(conoscere)­­> sottolinea l’importanza di una compresione non asettica ed

impersonale

↓

INTERPRETAZIONE

​ ​

● USUS→ dibattito forense= l’attività di consulenza del giurista si concretizza con una

proposta di interpretazione, la cui affermazione è affidata al confronto con lo ius

contrapposto alla parte avversaria

LINEE ESSENZIALI DI STORIA DELLA SCIENZA GIURIDICA 4

⇩ ​ ​

sarà poi il consenso sociale, e

spresso da colui che è demandato a giudicare, a

garantire successo o insuccesso

USUS essenzale alla sopravvivenza dello IUS

​

RESPONDERE→ tecnica per la soluzione al caso concreto

LA GIURISPRUDENZA PONTEFICALE

la coscienza del rituale giuridico era riservata ad una cerchia di sacerdoti

⇩ ​

pontefici→ custodi ed interpreti di ogni più importante conoscenza religiosa e civile

⇩

sapienti della civitas

1. controllo sociale del tempo = conteggiano il calendario e i DIES FAST e NEFASTI

2. registrano gli avvenimenti più rilevanti

3. conoscono le formule per le invocazioni rituali alle divinità

4. sono i depositari dei MORES MAIORUM (= comportamenti tradizionali degli antenati)

​

! i pontefici sono “PRESCRITTIVI” → soltanto loro possono esprimere indicazioni sui

comportamenti e sulle sue regole da rispettare

⇩ ​

cosi si forma un primitivo modello di RESPONSUM​

= risposta prescrittiva ed autoritaria

↓

attraverso cui i pontefici indicano i comportamenti conformi allo IUS

la principale funzione dei pretori era dare risposte ai capofamiglia →

si viene a creare una forma di sapere consistente nell’individuare una soluzione ad ogni

problema

↓

risolvere i problemi ​

attività interpretativa→ connessa ad una visione formalistica del diritto in cui le forme esteriori

rivestono un significato primario

↓ ​

il pretore pronuncia parole tassativamente prestabilite c

erta verba

! oggetto di controllo processuale è solo l’esatta RECITATIO→

il magistrato, nella fase in IURE, siede come garante dell’esatto adempimento del rito e

dell’esatta pronuncia delle parole che compongono il rito

LINEE ESSENZIALI DI STORIA DELLA SCIENZA GIURIDICA 5

↓

pena la perdita della causa

passaggio dalla rigidità di questo diritto alla duttilità di quello successivo si realizza mediante

➜il

il processo ​

i primi segnali di apertura si avvertono in seguito alle X

II secolo

● Pomponio ravvisa in questa codificazione il momento in cui si rende necessaria la

giurisprudenza come attività interpretativa

​

INTERPRETARE→ il testo normativo al fine di mantenere l’aderenza profonda del IUS alla vita

concreta ​

RESPONSA→ massa di pareri → tramandati oralmente → diritto non scritto

⇩

costruito dall’interpretazione dei giuristi

​

evoluzione dell’ INTERPRETATIO ponteficale

⇩

● LEGIS ACTIO SACRAMENTO IN REM

● EMANCIPATIO

● USUS

LEGIS ACTIO ​

SACRAMENTO IN REM​

→ azione iniziata dal proprietario per la rivendica della cosa di cui è

stato spossessato

​

MANCIPATIO→ finalizzato all’acquisto della proprietà

​

EMANCIPATIO→ se il padre vende per tre volte il figlio, il figlio sarà libero

⇩

scritto nell’interpretazione dei DECEMVIA allo scopo di sanzionare il pater familias che

abusasse del suo diritto di vendere il figlio

⤵

i pontefici interpretano la frase con il differente scopo di sciogliere il figlio dalla podestà paterna

il padre che è intenzionato a rendere suis iuris il figlio realizza una triplice vendita

↦

fittizzia ​

USUS→ una delle forme per contrarre matrimonio

​ ​

in base ai MORES​

dopo un anno di convivenza M

ORE UXORIO​

, la donna entra nella podestà

del pater familias perdendo ogni rapporto con la sua famiglia di origine

⇩

LINEE ESSENZIALI DI STORIA DELLA SCIENZA GIURIDICA 6

per evitare questo, si perviene ad una interpretazione dell’antica usanza per cui è sufficiente

interrompere l’anno di convivenza per tre notti l’anno (​

trinoctium)

! nuovo tipo di matrimonio senza costituzione di MANUS

​

I RESPONSA→ risultato di una delicata operazione = INTERPRETATIO

⇩

punto di composzione tra l’interesse del privato e quanto costituisce lo ius

​

ruolo dei giuristi → si orienta sempre più nellla direzione di adeguare l’orientamento alle

innovazioni indotte dai cambiamenti sociali ed economici

​

diritto→ condizionato dalla funzione dei giristi

↓

si identifica con la giurisprudenza

“il diritto non può esistere senza un giurista attraverso il quale (il diritto) possa quotidianamente

​

progredire” (pomponio, Enchiridition)

L’APERTURA SOCIALE DELL’ATTIVITà CONSULENTE

IV ­ III a.C

● svanisce la figura del “sacerdote­sapiente” sostituita da quella del “nobile­sapiente”

● l’esercizio del respondere non viene più praticato dai pontefices, bensì da rappresentanti

del ceto aristocratico

!stretta corrispondenza tra la cognizione del IUS e l’egemia della classe patrizia

​ ​

sono i tecnici del diritto appartenenti alla classe dirigente che stabiliscono il I

US→​

la sua

⇨

conoscenza è riservata allla classe sociale aristocratica

monopolio pontificale del sapere giuridico viene spezzato nel 300

⇨ ↓

i plebei ottengono l’accesso al contegio pontificale

​

laicizzazione della giurisprudenza→ r

icollegabile secondo pomponio al momento in cui

↓

primo pontefice massimo di <­­tiberio coruncanio​

decide di pronunciare i responsa in

estrazione plebea pubblico

! struttura del responso modificata

​

→ accoglie una discussione sul problema e sulla sua soluzione

→ accetta la trasmissione del ragionamento giuridico ai privati

LINEE ESSENZIALI DI STORIA DELLA SCIENZA GIURIDICA 7

→ accettazzione ufficiale della divulgazione del sapere giuridico anche al di fuori della cerchia

sacerdotale ​

ratio decidendi→ emerge nel corso della discussione, venendo ad individuare un principio

giuridico suscettibile di essere applicato nelle successive fattispecie simili

​ ​

trattando del rapporto tra il IUS e la LEX (codificata nelle XII tavole) i

l giurista identifica il

​ ​

PROPRIUM IUS CIVILE con il diritto (IUS sine scriptio) n

on scitto

↶

con IUS individuato ed elaborato grazie all’interpretatio dei giuristi sulla bas delle XII tavole

!!​

per comprendere il significato dell’attività di INTERPRETATIO IURIS occorre una

fondamentale osservazione

⇩

l’ordinamento non è sentito come “qualcosa di immutabile ed eterno”, bensì come suscettibile di

essere modificato senza trauma alcuno con mutarsi dei casi e della situazioni concrete

​ ​

INTERPRETATIO + INTERPRETATIO

​

DEI PONTEFICES DEI PRUDENTES

rende il sistema normativo romano un SISTEMA APERTO

la giurisprudenza perviene ad una considerazione unitaria dell’ordinamento consentendo

⇨

all’INTERPRETATIO di provvedere alle necessità derivanti allo sviluppo della società

ALTRO IMPORTANTE ​

EVENTO GNEO FLAVIO (scriba del giurista APPIO CLAUDIO CIECO,

⇨

membro della nobilitas) sottrae il libro in cui il padrone aveva scritto le

legis actiones e la pubblica.

⇩

● così fu concesso al popolo di conoscere il diritto civile ed il formulario processuale sino

ad allora custodito da pontefici e patrizi ​

● la raccolta dei formulari sarebbe poi stata integrata da S

ESTO ELIO PETO CATO​

(2000

a.C. circa)

↓

1. fa un’altra raccolta di azioni “IUS Aelianum”

2. grandissima capacità nel dare consulenza giuridica

3. “​

TRIPARTITA​

” →libro che fa riferimento a tre parti evidenziando le basi fondamentali del

sapere giuridico

⇣

1) XII tavole 2) interpretatio 3) legis actiones

LINEE ESSENZIALI DI STORIA DELLA SCIENZA GIURIDICA 8

l’insieme di questi materiali rappresenterebbe lo strumento necessario per l’esercizio delle

attività giurisprudenziali ​

GIURISPRUDENZA → il giurista laico più importante presenta il IUS civile

LAICA

( I secolo a.C ­ → la giurisprudenza laica ruota intorno ai 3 poli:

I seconolo d.C) 1.XII tavole

2.regole giurisprudenziali che interpretavano

3.atti formali

→ nell’esercizio del RESPONDERE e CAVERE la

giurisprudenza lauca riprende le tecniche dei giuristi

ponteficali: l’angolo di visuale da cui il giurista esamina il fatto

è quello dell’interpretare

↓

che trova il suo punto di partenza nel caso pratico

​

MARCO CATONE→ giurista di cui non ne è rimasta traccia

= catone il censore

↓ ​

figura di rilievo per la storia dell’interpretazione è suo figlio → C

ATONE LICINIANO

↓

pubblicazione dei propri responsa

!​

la pubblicazione dei libri contenenti responsi sarebbe la nuova prospettiva dalla quale i

giuristi hanno iniziato a guardare alla loro attività di interpretatio

​

pubblicazione dei responsi→ all’ idea che il percorso per la determinazione del IUS debba

partire dalla scomposizione del fatto nei suoi elementi

caratterizzanti

⇩

solo in tal modo può emergere il principio giuridico più opportuno

RESPONSA​

→ pubblicati perchè “DATI UTILI” per l’attività della giurisprudenza

↓

rappresentano : a) modelli di ragionamento

b) modelli di procedimento corretto

! momenti fondamentali del RESPONDERE = ANALISI DEL FATTO

↓

è nel fatto che risiede il IUS e soltanto lì il giurista lo può

trovare

LINEE ESSENZIALI DI STORIA DELLA SCIENZA GIURIDICA 9

IL METODO DIALETTICO ​

L’ESIGENZA SISTEMATICA → II secolo a. C

↓

i giuristi vengono in contatto con una raffinatissima scienza→ LA DIALETTICA

!passaggio da una giurisprudenza pontificale consulente ad una giurisprudenza regolare,

scientifica, sistematica

​

RETORE→ si avvale di una solida tecnica argomentativa

→ ORATOR = “colui che sa parlare bene”

↓

sa esporre in modo persuasivo le ragioni della parte che assiste

l’esigenza dei giuristi di dotarsi anche egli di una tecnica