Riassunto esame Sociologia del diritto, prof. Febbrajo, libro consigliato Sociologia del diritto, Concetti e problemi, Febbrajo

TIPI DI AGIRE SOCIALE PER WEBER

Nel secondo punto , Weber razionalizza il diritto nella sua opera " Economia e società"

fornfendo due ipotesi :

GENERALIZZAZIONE

SISTEMATIZZAZIONE

Dice difatti Weber che un sistema giuridico che abbia raggiunto buoni livelli di

razionalità , risulta essere in grado più di altri di assicurare alla società la prevedibilità dei

propri esiti decisionali.

Assieme alla dose della razionalità , si aggiunge quella della formalità che Weber non ne

dà precisa definizione, ma assicura che un ordinamento appunto razionale - formale

raggiunga alti livelli di astrazione giuridica .

La contrapposizione è giocata tutta sul

- RAZIONALITA' # IRRAZIONALITA'

- FORMALITA' # MATERIALITA'

La razionalità è la prospettiva in chiave intersoggettiva da parte dei cittadini che rimanda

ad un bisogno di prevedibilità

La formalità è la specificità tecnica degli strumenti usati dagli organi a ciò preposti

(dunque interni ad un ordinamento giuridico di appartenenza) per far sì che quel bisogno

venga soddisfatto.

La razionalità attine alla dimensione esterna , mentre la formalità a quella interna .

Weber dimostra come tutta la sociologia sia fondata su 5 tipi di agire umano e tra questi

papunto il migliore è 'agire sociale razionale- formale.

In ordinamenti complessi ed avanzati , questo tipo di agire sociale viene affidato a giuristi

e operatori del diritto , mentre il legislatore si orienta verso una razionalità finalizzata allo

scopo ,complementare alla prima.

In un sistema dove tutto è calcolabile e esistono speicifici criteri di decisione , vi sono

tuttavia visoni contrastanti tra sicurezza e libertà.

Ad esempio il diritto probatorio è il risultato di un processo di razionalizzazione formale

del diritto , ma nel diritto occidentale esistono anche aeree non tipicamente basate su

questa razionalità ;basti pensare al diritto commerciale .

IL RAPPORTO DIRITTO -ECONOMIA PER WEBER

Nella sua trattazione , dopo aver parlato del'agire sociale, Weber analizza il rapporto

diritto economia.

Obiettivo : dimostrare la reciprocità dei due mondi

Weber individua 3 principi che intende confutare :

1) pluralità degli interessi giuridici tutelabili : il diritto cioè tutela anche aspetti della vita

economica

2) relativa indipendenza dell'economia rispetto al diritto : ciascun ambito si serve di

meccanismi di controllo sociale differenti

3) indifferenza reciproca : ildiritto può maturare e l'economia no o viceversa.

Weber sottolinea i vantaggi di un ordinamento giuridico razionale formale in quanto un

crescente mercato moderno necessiterebbe di un diritto forte alle spalle.

Per di più Weber considera anche un agire economico che ,esprimendosi in calcoli ( v .

prezzi) ,possa essere razionale; così anzichè parlare di causa- effetto, il rapporto tra

diritto ed economia è un rapporto di affinità strutturali e di complementarietà

funzionali.

SOCIOLOGIA DEL DIRITTO E SOCIOLOGIA DEL POTERE

Per Weber il diritto è un ordinamento legittimo tutelato da un apparato coercitivo che

favorisce un processo di monopolizzazione della forza .

La connessione diritto - potere è dunque molto stretta , dove il potere è legittimato dal

diritto nell'uso della forza .

Lo stato moderno per Weber è sociologicamente prodotto dall'uso della forza.

Il diritto presuppone così lo Stato e lo Stato il diritto( razionale ). Il potere così descritto

può essere organizzato in vari modo ; in particolare WEber riconosce superiorità

all'organizzazione

burocratica come" modo più razionale di esercitare il potere ". Accanto a questi principi

integerrimi se vogliamo nella loro essenza, anche nello Stato Moderno esistono momenti

e spazi irrazionali e materiali ( basti pensare alle idee giusnaturalistiche )

LA COMPLESSITA' DEL PENSIERO DI WEBER

Il pensiero weberiano è pluralistico e in quanto tale difficile per gli interpreti che si sono

fatti carico di comprenderlo e spiegarlo.

Weber costruisce difatti un apparato concettuale, superando l'impostazione storiografica

di Ehrlich , senza farsi così guidare dalla storia , ma guidandone la comprensione con

strumenti ideali ( quelli dei 5 tipi dell'agire ) non riconducibili alla realtà , ma proprio per

questo vincenti e funzionanti nell'ordinare i fenomeni reali.

Nel fare tutto ciò egli considera l'agire umano nei diversi ambiti della società, della

cultura , dell'economia intrecciandoli a fatti, norme , valori.

L'analogia più usata da Weber e usata anche dall'italiano Leoni ( 1980) è quella DIRITTO -

GIOCO a significare l'assoluta varietà di prospettive e ipotesi che Weber vede nel diritto.

KELSEN, EHRLICH, WEBER: CONFRONTO A TRE

KELSEN : il diritto è dogma ,produzione di norme gerarchicamente fondato e saldo

dunque astratto ben specifico per un sistema di norme chiuso , troppo chiuso per

ricerche empiriche esterne

EHRLICH : il diritto è produzione storica che nasce da aggregati sociali e non dalla mente

dello stato dunque in continua trasformazione ma anche ben radicato alle formalità ( v.

consuetudini di un popolo) : diritto vivente

WEBER : riconduce similmente a Kelsen, il diritto a processi normativi culturali risulato di

situaizoni complesse da inserire in una visione comparativa e anche storica.

Weber fa così incrociare le idee metodologiche di Kelsen e quelle storiche di Ehrlich in un

certo senso, a seconda che ogni volta che la modalità adottata sia logico- formale o

storico- induttiva.

LA FUNZIONE DEL DIRITTO NELLA SOCIETA': UNA VISIONE D'INSIEME

Ogni concetto di diritto presuppone un modello di società all'interno del quale operare

,risultando così indispensabile la funzione da svolgervi.

Esistono allora due tipologie di funzione

1 funzionalismo generalizzante = conduce a stabilizzazione

2 funzionalismo particolareggiante = conduce a innovazione

La dialettica tra i due conservazione da un lato e cambiamento dall'altro è molto forte.

Dualità e dialettica che Parsons , esponente della corrente armonicistica, ha così definito "

il diritto è strumento di dominio destinato non solo a stabilizzare ma anche a guidare e

correggere la società "

La dualità è di per sè istruttiva poichè è grazie ad essa che si riconoscono le due più

importanti problematiche della sociologia del diritto

1. EFFICACIA DEL DIRITTO: stabilizzazione

: innovazione

2 EVOLUZIONE DEL DIRITTO

L'efficacia sottolinea il ruolo di controllo del diritto sulla società; l'evoluzione il

ruolo di assecondamento sia pure in certi limiti, del diritto verso la società

Ponendo l'accento sul carattere funzionale del diritto, anche Karl Llewellyn ( esponente

del realismo americano) ricorda che esiste una funzione di regolamentazione dei

comportamenti per la vita sociale ; una funzione di amministrazione e giustizia ; una

funzione di legittimazione e organizzazione del potere nella società e una funzione che

controllai conflitti tra diritto e società.

Ad oggi senz'altro il diritto non sembra più occupare un ruolo di assoluto dominio verso il

vivere sociale piuttosto è una sorta di " metacomunicatore sociale" impegnato ad

assicurare l'osservanza delle regole di una comunicazione non conflittuale tra le diverse

culture giuridiche.

IL PROBLEMA DELL'EFFICACIA

Solo il diritto sociologicamente rilevante è efficace poichè sostenuto nella realtà

attraverso un'accettazione di culture giuridiche esterne ed un adeguato sostegno degli

apparati guidati da culture giuridiche interne.

Ma cosa si intende per diritto efficace ?

Tre sono le possibili risposte :

1 il diritto è connesso alla società = il cambiamento dell'uno comporta necessariamente il

cambiamento dell'altro

2 il diritto riflette la società = il cambiamento, anche tra qualche differenza, comporta

somiglianze notevolli

3 il diritto è lo specchio della società = diritto e società sono identici : ipotesi impossibile

nella realtà poichè comporterebbe un annullamento di entrambe le sfere

Il diritto senz'altro guida la società e si mescola con essa, e il sociologo del diritto si

troverà difronte ad un diritto nè totalmente efficace, nè totalmente inefficace ;

affrontando il problema dlel'efficacia egli si troverà a chiedersi come neutralizzare gli

effetti nocivi dovuti alle violazioni normative in vista del bene e della coesione sociale.

IL PROBLEMA DELL'EFFICACIA A LIVELLO MACROSCOPICO

A sottoporre alla propria attenzione il problema, ci pensa nel 1890 E.Durkheim che parla

di solidarietà sociale come una condizione in cui tutte le parti di un sistema sociale (o

struttura sociale) operano insieme in armonia senza dar luogo a conflitti. Ciò non deve far

pensare ad un cieco ottimismo perché al contrario, egli è sempre stato consapevole

dell'esistenza di dissensi e conflitti interni, le cosiddette "alterazioni patologiche" che

affliggono i sistemi sociali.

Secondo Durkheim la solidarietà come il diritto si manifesta tramite un volere

sanzionatorio di tipo repressivo o di ripristino del quieto vivere sociale; nel primo caso

come nel diritto penale vi è privazione di un bene giuridico e non del reo , nel secondo

caso il reinserimento del soggetto reo nella società .

Rispetto ai due diversi tipi di sanzione, si individuano due modelli di solidarietà e di

diritto:

SOLIDARIETà MECCANICA = basata sulla somiglianza tra individui

SOLIDARIETà ORGANICA = basata sulla differenziazione degli individui .

Due modelli che non potranno tra loro mai comunicare nè convivere.

- ( pag.90 ss)

LA SIMBOLOGIA DI GEIGER - L'EFFICACIA

Fedele al realismo, Geiger assorbe la validità formale nell'obbligatorietà effettiva

accomunandole ad un indicatore : la sanzionabilità.

Sulla base di queste premesse, Geiger muove il suo pensiero con termini e simboli efficaci

per spiegare la valenza del diritto.

- In un gruppo sociale E esistono situazioni 's' a cui corrispondono comportamenti c'

S' produce C' è la formula chiave per capire che in un contesto di agglomerato sociale

esistono delle aspettative :

A) aspettative degli attori = chi agisce che orienta il proprio agire in vista di reazioni

/aspettative degli osservatori ( visione operativa )

B)aspettative degli osservatori = chi osserva che orienta il proprio agire in vist