Sociologia del diritto

SOCIOLOGIA DEL DIRITTO E RICERCA EMPIRICA

Fasi della ricerca empirica:

1) Definizione dell’oggetto di studio

2) Formulazione dell’ipotesi: proprietà di risposta al problema

3) Scelta dell’universo entro il quale svolgere l’azione

4) Campionamento: individua la popolazione che ci interessa, si seleziona

un sottoinsieme di questa popolazione che rappresenti adeguatamente la

popolazione totale.

Raccolta dei dati:

Fatti: osservazione, questionario (intervista semi strutturata, intervista

 non strutturata), storie di vita

Documenti: analisi dei testi, che potranno essere testi giuridici oppure

 non giuridici ma ugualmente utili

NORMA

La norma è uno strumento di misura, in questo caso la misura è quantitativa.

Per le azioni umane la norma è uno strumento di guida di misura, ogni azione si

può rapportare ad un modello preesistente che offre una guida.

Le norme possono essere pensate e non comunicate verbalmente, molte azioni

si ispirano a norme che non necessariamente comunichiamo ad altri e a volte

nemmeno a noi stessi.

Pensata come modello d’azione, la norma non è solo una guida ma anche uno

schema interpretativo, la norma orienta l’azione è al tempo stesso conferisce

un significato all’azione.

Le norme sociali possono essere differenziate innanzitutto a seconda della loro

maggiore o minore istituzionalitá.

Istituzione: organizzazione stabile di persone che perseguono uno scopo

comune, organizzazione di pubblici poteri, ogni pratica seguita ricorrentemente

da un gruppo sociale.

La norma può far parte di un complesso di norme, cioè di un sistema

normativo, l’appartenenza ad un sistema è indice relativamente sicuro di

istituzionalitá.

L’istituzionalitá rappresenta un primo elemento mediante il quale è possibile

distinguere la norma giuridica nel complesso più ampio di norme sociali, è un

carattere necessario per distinguere la norma giuridica da quella non giuridica.

Sanzionabilitá: la norma giuridica prevede un obbligo o un dovere e a sostegno

di ciò vi è una sanzione.

Se X (condizione) allora Y (conseguenza): X può essere un atto illecito oppure

lecito (dove Y rappresenta un vantaggio che segue l’azione > premio, oppure

che precede l’azione > incentivo)

Autonomia e eteronomia: la norma giuridica è eteronoma, è imposta da

qualcun che ha il potere di farlo, indipendentemente dal fatto che la norma

possa richiamare i nostri valori personali.

Giustiziabilitá: una norma è giuridica se, nel caso in cui fosse violata, vi è

qualcuno dotato di autorità che interviene punendo chi l’ha infranta.

Pretesa di completezza: la norma giuridica fa parte di un sistema di norme che

ha la pretesa di essere completo, universale e onnicomprensivo.

FUNZIONI DEL DIRITTO

Diverse teorie:

Parsons: funzione integrativa

o Luhmann: funzione di riduzione della complessità

o Merton: disfunzioni, funzioni negative

o Llewellyn: funzione universale del diritto, nel tentativo di fornire una

o ipotesi neutrale

Bobbio: dalla funzione di controllo sociale alla funzione promozionale

o

Funzioni ultimative: ideologicamente neutre

1. Orientamento sociale: il diritto indirizza le persone verso la osservanza di

una moltitudine di modelli relativamente coerenti e universali, capaci di

suggerire scelte su qualunque dilemma comportamentale possa

presentare l’interazione sociale.

2. Trattamento dei conflitti dichiarati: quei conflitti in cui le pretese

incompatibili sono pubblicamente proclamate. Ogni tipo di conflitto può

incanalarsi delle vie giuridiche, trovate sulla propria strada modelli

normativi ai quali gli antagonisti sono indotti o costretti a rapportarsi.

Crisi della giustizia: età dei diritti e litigation explosion > il processo

 è sovraccaricato, cresce lo scontento per i problemi quantitativi e

qualitativi.

The legal process approach: ogni metodo di trattamento della

 disputa ha una sua propria moralità:

Mediazione: tratta le relazioni continuative in cui le parti

o devono essere riorientate l’una verso l’altra

Arbitrato: consentire l’esecuzione di regolamentazioni private

o stabilite dalle parti

Aggiudicazione: porta all’emanazione di decisioni pubbliche e

o autoritative di interpretazione giuridica

Accesso alla giustizia:

 Patrocinio gratuito (anni 60): superamento degli ostacoli

o socio economico per l’accesso alle informazioni e alla

rappresentanza in giudizio

Azioni collettive – class action (anni 70): superamento degli

o ostacoli organizzativi che impediscono l’azionamento dei

diritti collettivi e degli interessi diffusi

Alternative dispute resolution (anni 70): predisposizione di

o strumenti alternativi al contenzioso aggiudicativo tradizionale

3. Legittimazione del potere: Tutti i soggetti che dispongono di capacità

decisionale o desiderano ampliarla possono fare uno del diritto per

attrarre consenso sulle decisioni che assumono o intendono assumere. La

persona ricorrono al diritto per sostenere le proprie decisioni.

IL PLURALISMO GIURIDICO

Pensa al diritto oltre ai confini dello stato.

Monismo giuridico: stato quale unico detentore del diritto e entità indipendente

da ogni altra entità statuale.

Diverse teorie sul pluralismo:

Pluralità di ordinamenti

o Pluralità delle fonti del diritto

o Pluralità dei meccanismi giuridici diversi che si applicano alla stessa

o situazione

Visione soggettivistica del pluralismo giuridico (pluralità di

o norme/pluralismo normativo)

Aspetto comune: critica alla teoria dello Stato quale unico detentore, vi è la

moltiplicazione dei centri del diritto.

Origine: politiche coloniali e movimenti di lotta contro il formalismo; ciò che

accade nel sociale non è poi concepibile come qualcosa che sta sotto

all’ambiente politico (relazione verticale stato-cittadino), il pluralismo giuridico

cambia questo tipo di rapporto.

Modo in cui i giuristi si opponevano:

Eugen Ehrlich > diritto vero è il diritto vivente, prodotto e applicato nella

società e mette in luce la distanza dal diritto vivente al diritto dei codici e al

diritto dello stato.

Il diritto vivente può essere statale o extrastatale, è destinato a cambiare in

relazione ai bisogni, ci sta sempre una discrepanza tra ciò che il diritto dello

stato dice e ciò che la società segue.

Le norme di diritto statale che regolano le relazioni sociali sono infinitamente

meno di quelle non statali che regolano il medesimo fenomeno.

Implicazioni teoriche:

1. Diritto positivo, pure essendo ufficialmente qualificato come giuridico,

risulta invisibile al sociologo che studia la realtà sociale nella misura in

cui non viene riconosciuto me comportamenti effettivamente tenuti dai

consociati.

2. Lo stato si pone come una fra le tante …

3. …

Santi Romano > istituzione quale qualsiasi corpo sociale che abbia un esistenza

obbiettiva e concreta, visibilmente esistente, superiore rispetto agli individui, si

caratterizza per la propria organizzazione.

PLURALISMO GIURIDICO E DIRITTO DELLO STATO

Connessione formale e riconosciuta: quando il sistema statale riconosce e r

celiache norme di altri ordinamenti (canonico, internazionale)

Connessione sostanziale e non riconosciuta: quando singoli gruppi

deviano intenzionalmente dai modelli del diritto statuale, ordinando le azioni

secondo modelli normativi non riconosciuti o rifiutati. Può riguardare singole

norme o l’intero sistema

DIRITTO E AZIONE

Le azioni e le interazioni avvengono in uno spazio comunicativo complesso, non

in uno spazio vuoto; in questo spazio si inseriscono l norme giuridiche, che

orientano il nostro o il comportamento di altri, il percorso dall’emittente al

ricevente non è diretto, le norme subiscono molte influenze che incidono in

maniera significativa, tra cui quelle dei media.

Agire socialmente: compiere azioni che producono effetti oltre la sfera

personale di chi agisce

Agire normativamente: orientare la propria azione o l’azione altrui s fondo

modelli normativi di qualunque natura (morale, religiosa, giuridica)

Agire giuridicamente: orientare la propria azione o l’azione altrui secondo

modelli normativi di natura giuridica.

L’azione giuridica si distingue in:

Generica: Le norme alle quali si ricorre si indirizzano ad un pubblico

o indifferenziato di soggetti > norme generali e astratte

La sociologia del diritto indaga la nascita, l’influenza sulle scelte e sulle

azioni elle persone, l’applicazione e la non applicazione delle norme

generali e astratte.

Prima che abbia inizio il processo legislativo intervengono alcuni attori:

1. Lobbies che intervengono facendo pressione affinché una norma

venga o non venga emanata; gruppo di persone che, sebbene

estranee al potere politico, hanno la capacità di influenzare scelte,

soprattutto in materia economica e finanziaria.

2. Soggetti politici

3. Media

Avviato il processo legislativo:

1. Attori politici

2. Lobbies

Il progetto si norma originaria normalmente subisce cambiamenti, potrà

essere norma vaga o contraddittoria.

La legge vaga potrà comportare che il potere esecutivo ne precisi i

contenuti, che i giudici siano chiamati a interpretare il contenuto e diano

interpretazioni differenti.

Il Parlamento può emanare leggi che in parte sono vaghe e ambigue

quando le parti non trovano un accordo sul contenuto della norma.

La formulazione vaga di una norma può essere scelta consapevolmente

per rimandar in un secondo momento la sua interpretazione o per

lasciare ad altri soggetti l’onere di interpretarla.

Specifica: interazione giuridica tra soggetti che si riferiscono a modelli

o normativi di tipo giuridico per estendere la propria sfera di autotomia e

decisione.

Le norme di indirizzano a specifici soggetti.

Attraverso l’azione giuridica specifica gli attori sociali cercano di

estendere il più possibile la propria sfera di autonomia > contratto,

testamento

L’eteronomia si fa più vistosa man mani che dal campo privato ci si

sposta verso quello pubblico > il tipico esempio è l’azione giurisdizionale,

ovvero l’azione di un soggetto diretta contro ad un altro soggetto.

DIRITTO/ORIENTAMENTO SOCIALE/SANZIONE

La prospettiva di una sanzione rafforza l’aspettativa di chi agisce in quanto è

indirizzata a influenzar la condotta di coloro cui l’azione si rivolge.

Sanzioni negative:

Repressive: mirano ad infliggere al trasgressore un male proporzionato

o all’azione trasgressiva