Riassunto Sistemi giuridici comparati

IL DIRITTO DELLA ZONA TEDESCA: GERMANIA

Fonti del diritto

LE ORIGINI

- 962 : Incoronazione Ottone I ad imperatore da vita al Sacro Romano Impero della nazione

tedesca La regione germanica era scarsamente “romanizzata” e questo unito alla debolezza

o della struttura politica ha fatto sì che permanessero le CONSUETUDINI germaniche

questo ha impedito il formarsi di un diritto comune



- 1220-1235

: Viene redatto Lo specchio dei Sassoni

Autore: Eike von Repgow

o Tipologia opera: trattazione sul diritto che mescola diritto processuale e sostanziale

o il diritto di fatto trae la forza dal suo uso immemorabile



Non compaiono classificazioni astratte ma solo esempi di conflitto e soluzione

o Rimane in vigore fino al 1900 visto l’alto prestigio di cui gode in Germania

o

- 1250 : Alla morte di Federico II, l’ulteriore indebolimento della struttura imperiale favorisce il

fiorire di tanti piccoli stati in questi stati nel corso degli anni iniziano ad affluire taluni studiosi



della Scuola di BOLOGNA con la graduale adozione di modelli e regole del diritto romano

- 1275 : Viene redatto Lo specchio degli Svevi

Adattamento dello Specchio dei Sassoni ai paesi della Germania meridionale

o

- 1495 : Istituzione del Tribunale Camerale dell’Impero

Sede: Francoforte sul Meno

o Membri: 15 giudici di cui metà esperti di diritto romano e metà cavalieri (colti cmq in

o diritto)

Regole giudizio: diritto romano-canonico con diritto statutario in via sussidiaria le

o consuetudini locali possono essere metro di giudizio solo se la parti forniscono

prova: Esistenza della regola

• Effettiva vigenze della regola

•

Ha cosi’ inizio la recezione del diritto romano giustinianeo elaborato da glossatori e

o commentatori in Germania rimangono rette dal diritto locale le materie non regolate

dal diritto romano e la cui origine e’ germanica o medioevale

Comunione fra coniugi

• Successioni ereditarie per contratto

• Titoli di credito

• Molti istituti di diritto commerciale

•

- XVI Sec. : Si elaborano in tedesco opere di divulgazione del diritto romano per pratici

- 1517 : La riforma protestante rompe l’unita’ religiosa, non quella culturale

- Metà XVII Sec. : L’Usus Modernus Pandectarum e’ ormai generalmente diffuse in Germania,

non come diritto commune uniforme vigente ma un modo per procedure in via giurisprudenziale

all’elaborazione di un sistema giuridico

CODIFICAZIONI DELL’ILLUMINISMO

- XVII Sec. : l’influenza giusnaturalista crea il clima culturale per il successivo svilupparsi della

scuola storica e successivamente della codificazione

Rifiuto del principio di autorità

o Emancipazione concetti teologici

o Postulazione dell’esistenza di un’etica sociale conforme alla natura che si trasfonde

o in un diritto naturale a cui gli uomini devono conformarsi e che il sovrano deve

esprime in leggi chiare e complete

- 1756 : Codex Maximilianeus Bavaricus Civilis

Promulgato dal principe elettore Max Joseph III di baviera

o Il primo codice del DISPOTISMO ILLUMINATO

o In realtà e’ una compilazione la cui struttura ricalca le Istituzioni di Giustiniano

o Uniforma il diritto esprimendo la VARIANTE BAVARESE dell’Usus Modernus

o Pandectarum

- 1794 : ALR (Diritto Comune per gli Stati Prussiani)

Il primo grande codice dell’Europa moderna che riflette bene lo stato della società

o del tempo

Fortemente radicato nel DISPOTISMO PRUSSIANO

o Obiettivo di creare una codificazione completa e chiara che educhi il popolo all’etica

o razionale

19.199 paragrafi che trattano diritto CIVILE, COMMERCIALE, COSTITUZIONALE,

o ECCLESIASTICO, PENALE ED AMMINISTRATICO (manca solo procedura civile)

Disposizioni da applicare alla lettera in caso di LACUNA il giudice deve rivolgersi

o alla Commissione legislativa o al Ministro di giustizia

IL XIX SECOLO

- 1806 : La conquista di NAPOLEONE causa la fine dell’Impero Romano Germanico 

Napoleone introduce il code civil in Germania 19

- 1814 : Lite tra THIBAUT (che sostiene che una codificazione moderna possa dare unità alla

nazione) e SAVIGNY (principale fautore della scuola storica che ritiene che la scienza giuridica

debba studiare a fondo le consuetudini e la pratica per giungere ad avere gli elementi necessari

a redigere un codice civile)

Dopo pochi anni la Scuola storica si divide tra:

o Germanisti che studiavano le fonti propriamente autoctone del diritto

• tedesco al fine di ricostruire consuetudini ed istituzioni germaniche

Romanisti che cercavano nel Corpus Iuris regole e principi di valore eterno

• utilizzabili per il diritto positivo se adattati al contesto

- 1815 : Il Congresso di Vienna riunisce i territori tedeschi nella Confederazione Germanica (39

stati di cui i due + importanti sono Prussia ed Austria)  il code civil viene abolito

- Metà XIX Sec .: Il romanticismo sfocia in idealismo e la scienza giuridica scivola nel

concettualismo (tentativo di creare un sistema organico in cui una ferrea coerenza logica

vincola i concetti rigorosamente definiti e la disciplina ad essi connessa)  non ebbe mai

successo

- 1871 : Nasce il Secondo Reich sotto l’egemonia prussiana (25 stati)

Il positivismo si e’ sostituito all’idealismo  l’unica fonte di diritto e’ la legge

o Nasce la scienza giuridica degli interessi (VON JHERING)  Lo scopo perseguito

o dal legislatore e non la logica determinano il contenuto delle norme

FOCUS SU DIRITTO COMMERCIALE

- 1833 : Unione doganale tra gli stati confederati (esclusa l’Austria)

- 1848 : legge unica sulla cambiale (in vigore fino al 1933)

- 1861 : Nasce l’ADHGB (Codice Generale sul Commercio) (in vigore fino al 1900)

Norme dal taglio pratico ed ispirate alle consuetudini

o

- 1866-67

: Nasce la Confederazione della Germania del Nord (22 stati sotto la tutela della

Prussia) All’inizio la competenza legislativa federale riguardava solo diritto commerciale,

o fallimentare e delle obbligazioni ma nel 1873 si estende al diritto civile  vi sono ora i

presupposti per redigere un Codice Civile

- 1879 : Legge sull’ORGANIZZAZIONE GIUDIZIARIA

Vengono riorganizzate le corti

o Nasce il Tribunale dell’Impero che decide sulla base del diritto francese vigente in

o Alsazia e Lorena

- 1879 : Codice di procedura civile (ZPO, 10 libri) + legge sul fallimento (entrambi ancora in

vigore)

BGB

- 1873 : Viene istituita una Pre-Commissione di 5 PRATICI che stabiliscono che il codice debba

basarsi sul DIRITTO PRIVATO VIGENTE NEI TERRITORI TEDESCHI e che stilano un piano di

lavoro

- 1881 : Si installa una Prima Commissione composta da 11 MEMBRI (alcuni giuristi + 3

professori)

- 1887 : La Commissione redige un Primo Progetto di codice corredato a 5 volumi di lavori

preparatori Critiche per eccessivo DOGMATISMO ed astrattezza + INDIVIDUALISMO

o

- 1895 : Una Seconda Commissione composta da 10 MEMBRI PERMANENTI + 12 NON

PERMANENTI elabora un Secondo Progetto di codice corredato da 6 volumi di verbali

Introduce alcune correzioni formali + clausole generali al precedente progetto

o Attenua eccessivo individualismo

o

- 1896 : Nasce il BGB

Base: una modifica del Secondo progetto

o Entrata in vigore: 1900 (insieme al nuovo codice del commercio, HGB)

o Struttura: 2385 paragrafi in 5 libri

o I. Parte Generale con disciplina istituti ricorrenti

• II. Rapporti obbligatori

• III. Beni

• IV. Famiglia

• V. Successioni

•

Codice per professionisti: REGOLE PRECISE + LINGUAGGIO DETTAGLIATO

o Diritto applicato: riproduce il Diritto Romano Attuale

o Commento: codice conservatore e patriarcale sul fronte della famiglia e liberale in

o ambito economico che chiude un’epoca

Esito: oggetto di ammirazione, riesce a polarizzare la dottrina che non si interessa

o molto dei presupposti storici  Ritorno del POSITIVISMO

XIX SECOLO

- Inizio XX Sec. : Nasce la Scuola del Diritto Libero (Kantorowicz, Ehrlich, Fuchs)

Critica all’applicazione meccanica delle norme

o Giudice deve essere libero di applicare la legge secondo lo SPIRITO DELLA

o LEGGE

- Durante XX Sec. : I giudici e la Corte Suprema continua a conservare la propria libertà di

movimento, applicando il codice tenendo conto del contesto sociale mutevole

- 1919: Nasce la Repubblica di Weimar (fino al 1933)

Repubblica Parlamentare e Presidenziale

o Si introducono riforme volte ad introdurre principi di collettivismo e giustizia sociale

o Periodo di profonda crisi economica e sociale

o

- 1933: Pieni poteri ad Hitler

Subordinazione dello stato al partito nazista

o Si pianifica di sostituire il BGB con un CODICE DEL POPOLO ispirato all’anima

o della razza

Metodo dei pandettisti messi al bando

o Interpretazione delle norme secondo lo SPIRITO DELLA LEGGE  Conseguenze

o drammatiche

- 1935: Leggi di Norimberga 21

Subordinazione dello stato al partito nazista

o

- Post II WW : Territorio tedesco diviso in: Repubblica Federale di Germania (9 lander) e

Repubblica Democratica tedesca (6 lander)

REPUBBLICA FEDERALE DI GERMANIA

- 1949 : Emanazione delle Costituzione (Legge Fondamentale)

Tutti i settori sono costituzionalizzati, cioè le norme vengono interpretate in maniera

o conforme ai valori della costituzione

Ricorso alla Corte Costituzionale Federale aperto a tutte le persone che ritengono

o di essere state lese in un loro diritto fondamentale

La CCF dirime le controversie tra lander + si pronuncia su richieste di

• controllo costituzionalità di tipo:

• CONCRETO (Incidentale)

• ASTRATTO (su richiesta del governo federale, di quello di un land o

di 1/3 dei membri del parlamento)

Le Corti Costituzionali dei singoli Lander controllano costituzionalità leggi locali

o rispetto alle rispettive costituzioni

Competenza legislativa dei Lander cmq limitata poiché governo federale ha:

• • Competenza esclusiva in settori quali: moneta, ferrovia, poste,

dogane, difesa, affari esteri, istruzione, etc.)

• Possibilità di emanare norme quadro in varie materie per garantire

uniformità leggi tra i vari Lander

Diritto federale prevale cmq in caso di conflitto

o

- Metà XX Sec. : Il diritto civile non viene visto come un sistema chiuso ma anzi necessita di

essere adattato ai tempi

- 1973 : Sentenza fondamentale CCF: si afferma il principio che le norme devono essere

interpretate tenendo conto della funzione ragionevole della norma nel momento in cui la stessa

viene applicata

- 1975 : Il Codice penale del 1871 viene riorganizzato

REPUBBLICA DEMOCRATICA TEDESCA

- Intorno al 1945 : il BGB rimane in vigore ma gradualmente le norme vengono svuotate di

significato o superate da legislazione speciale in varie materie per adat