Riassunto esame Diritto commerciale, prof. Stagno, libro consigliato Diritto commerciale, Campobasso

La Costituzione

La costituzione della s.p.a. si articola in 2 fasi essenziali:

1. la stipulazione dell'atto costitutivo per atto pubblico

Può avvenire secondo 2 procedimenti:

1. stipulazione simultanea: l'atto costitutivo è stipulato immediatamente da coloro che assumono l'iniziativa per la costituzione della società e questi provvedono contestualmente all'integrale sottoscrizione del capitale iniziale;
2. stipulazione per pubblica sottoscrizione: l'atto costitutivo è stipulato al termine di un procedimento che consente la raccolta fra il pubblico del capitale iniziale ed è congegnato in modo da subordinare la stipulazione dell'atto costitutivo alla preventiva sottoscrizione del capitale sociale. Il procedimento si articola in 4 fasi:

1. I. I promotori predispongono un programma che ne indichi l'oggetto e il capitale, le principali disposizioni dell'atto costitutivo e dello statuto, l'eventuale partecipazione che i

Promotori si riservano agli utili e il termine entro il quale deve essere stipulato l'atto costitutivo. Il programma con le firme autenticate dei promotori, prima di essere reso pubblico, deve essere depositato presso un notaio (art. 2333).

II. Raccolte le sottoscrizioni, i promotori, con raccomandata o nella forma prevista nel programma, devono assegnare ai sottoscrittori un termine non superiore a 30 giorni per fare il versamento. Decorso inutilmente questo termine, è in facoltà dei promotori di agire contro i sottoscrittori morosi o di scioglierli dall'obbligazione assunta. Qualora i promotori si avvalgano di quest'ultima facoltà, non può procedersi alla costituzione della società prima che siano collocate le azioni che quelli avevano sottoscritte (art. 2334).

III. Salvo che il programma stabilisca un termine diverso, i promotori, nei 20 giorni successivi al termine fissato per il versamento, devono convocare l'assemblea dei sottoscrittori

Tutti i sottoscrittori (art. 2335). Gli intervenuti all'assemblea, in rappresentanza anche dei sottoscrittori assenti, stipulano l'atto costitutivo (art. 2336).

I promotori sono solidalmente responsabili verso i terzi per le obbligazioni assunte per costituire la società. La società è tenuta a rilevare i promotori dalle obbligazioni assunte e a rimborsare loro le spese sostenute, sempre che siano state necessarie per la costituzione della società o siano state approvate dall'assemblea. Se per qualsiasi ragione la società non si costituisce, i promotori non possono rivalersi verso i sottoscrittori delle azioni (art. 2338). Essi sono solidalmente responsabili verso la società e verso i terzi:

1. per l'integrale sottoscrizione del capitale sociale e per i versamenti richiesti per la costituzione della società;
2. per l'esistenza dei conferimenti in natura in conformità della relazione giurata indicata nell'art.

1. la denominazione (deve contenere "s.p.a.") e il comune ove sono poste la sede della società e le eventuali sedi secondarie;
2. l'attività che costituisce l'oggetto sociale (è pratica diffusa indicare una pluralità di attività);
3. l'ammontare del capitale sottoscritto e di quello versato;
4. il numero e l'eventuale valore nominale delle azioni, le loro caratteristiche e le modalità di emissione e circolazione;
5. il valore attribuito ai crediti e beni conferiti in natura;
6. le norme secondo le quali gli utili devono essere ripartiti (solo se si vuole modificare la disciplina legale);
7. i benefici eventualmente accordati ai promotori o ai soci fondatori;
8. il sistema di amministrazione adottato, il numero degli amministratori e i loro poteri, indicando quali tra essi hanno la

2328).La s.p.a. deve costituirsi con un capitale non inferiore a € 120.000 (art. 2327), salvo i casi in cui leggi speciali impongono un capitale minimo più elevato. Per procedere alla costituzione della società è necessario:

1. che sia sottoscritto per intero il capitale sociale;
2. che siano rispettate le disposizioni relative ai conferimenti in sede di costituzione;
3. che sussistano le autorizzazioni e le altre condizioni richieste dalle leggi speciali per la costituzione della società, in relazione al suo particolare oggetto.

La stipulazione dell'atto costitutivo produce una serie di effetti immediati e preliminari. I contraenti restano vincolati dalla dichiarazione di costituire la società e non possono ritirare il loro consenso finché non risulti che alla costituzione della società non si può giungere per fatti estranei alla loro volontà: le somme depositate a titolo di conferimento restano vincolate fino

omologazione da parte del tribunale che doveva verificare l'adempimento delle condizioni stabilite dalla legge per costituire la s.p.a.. Ora il controllo della legalità dell'atto è affidato solo al notaio che lo redige. Ma questo è un controllo non solo formale ma anche sostanziale dell'atto costitutivo. Il notaio, infatti, potrà e dovrà rifiutare di chiedere l'iscrizione nel registro delle imprese se l'atto o lo statuto contengono clausole contrastanti con l'ordine pubblico o col buon costume nonché con norme imperative della disciplina della s.p.a..

Fra la stipulazione dell'atto costitutivo e l'iscrizione nel registro delle imprese possono essere compiute operazioni in nome della costituenda società. Per le operazioni compiute in nome della società prima dell'iscrizione sono illimitatamente e solidalmente responsabili verso i terzi coloro che hanno agito. Sono altresì

loro le spese sostenute, sempre che siano state necessarie per la costituzione della società