Riassunto esame diritto commerciale, prof. Callegari, libro consigliato "Lineamenti di Diritto commerciale" di Cottino

Diritto commerciale

In generale

Imprenditore 2082 > colui che esercita professionalmente attività economica organizzata diretta a produzione e scambio di beni e servizi.

Impresa > attività economica organizzata, esercitata professionalmente da imprenditore, diretta a produzione e scambio di beni e servizi > per il mercato > NON per l’autoconsumo.

Professionalità

Attività > svolta in maniera sistematica > NO in maniera sporadica od occasionale. Può essere stagionale. NO necessario che sia unica e prevalente.

Obiettiva economicità dell’impresa

Attività > mira a pareggio di bilancio > costi = ricavi.

Organizzazione

Liberi professionisti intellettuali NO imprenditori. 2238 > se libero professionista intellettuale esercita professione all’interno di attività organizzata > imprenditore. Medico che esercita nel suo ambulatorio > NO imprenditore. Medico che gestisce clinica privata > imprenditore. Anche se > avvicinamento figure di imprenditore e professionista > consumatori protetti allo stesso modo sia da imprenditori sia da professionisti.

Scopo di lucro

Impresa illecita: Se avvocato, andando contro legge professionale, apre ristorante > comunque imprenditore > anche se poi sanzioni disciplinari dell’Ordine degli avvocati. Se tizio apre centro massaggi a luci rosse > si cerca comunque di tutelare terzi incolpevoli.

Azienda 2555

Complesso dei beni organizzati per esercizio di impresa. NO necessario che siano tutti di proprietà dell'imprenditore > imprenditore può utilizzare macchinari in leasing, affittare un capannone eterogenei tra loro. Forma contratti che hanno per oggetto trasferimento proprietà o godimento azienda.

Imprese soggette a registrazione > contratti che hanno per oggetto trasferimento proprietà o godimento azienda > per iscritto ab probationem > in forma pubblica o per scrittura privata autenticata > iscritti in registro. Trasferimento proprietà immobili > in forma pubblica ab substantiam. Donazione azienda > in forma pubblica ab substantiam.

Cosa si può alienare dell’azienda

• Si può alienare azienda nel suo complesso > purché mantenuta natura azienda > NO alienata per essere smantellata.
• Si può alienare anche solo un ramo di azienda > si possono continuare a utilizzare gli altri rami non alienati.
• NON si possono alienare tutti i beni separatamente.
• Si possono NON alienare alcuni beni > a patto che sottrazione NON comprometta natura azienda.

Vendita azienda

Acquirente > subentra automaticamente nei CONTRATTI PENDENTI STIPULATI PER ESERCIZIO D’IMPRESA (locazione, leasing, contratti a prestazioni corrispettive non ancora integralmente eseguite da entrambi, proposte contrattuali già formulate dall’alienante, accettazioni espresse dall’alienante). NO subentro automatico > contratti a carattere personale > bisogna prevederlo espressamente > ceduto può essere d’accordo > oppure ha tre mesi di tempo per recedere > se sussiste giusta causa > chiedendo al massimo all’alienante risarcimento danni per culpa in eligendo.

Acquirente > subentra automaticamente nei CREDITI DELL’AZIENDA > dal momento in cui atto traslativo iscritto nel PRD. NO necessario > notifica o accettazione del debitore ceduto. Se debitore ceduto, a stretto ridosso dal trasferimento, paga all’alienante in buona fede > deve dimostrare la sua buona fede.

Alienante e acquirente > rispondono in solido dei debiti anteriori al trasferimento che risultano dai libri contabili. Alienante > liberato solo se creditori hanno acconsentito. Se si trasferisce solo un ramo di azienda? > bisogna cercare di capire se debiti riguardano ramo che si vuole trasferire. Alienante e acquirente > rispondono in solido dei debiti che azienda ha nei confronti dei lavoratori > anche se non risultano dai libri contabili e anche se acquirente non ne era a conoscenza.

Divieto di concorrenza

Alienante > NON deve iniziare nuova impresa che per oggetto, ubicazione o altro può sviare clientela ad acquirente > per massimo cinque anni. Se nel patto > durata non stabilita o superiore ai cinque anni > sempre cinque anni. In caso di usufrutto o affitto > divieto vale per tutta durata di usufrutto o affitto.

Usufrutto e affitto di azienda

Idem > contratti pendenti, debiti di lavoro, divieto di concorrenza, crediti (se usufrutto si estende anche ad essi). Silenzio > debiti in generale.

Avviamento

Quid in più > indicatore di efficienza, forza e competitività sul mercato si concretizza nella clientela. Fattori che attraggono clientela > oggettivi (posizione strategica) o soggettivi (abilità, reputazione o fortuna dell’imprenditore). Avviamento > iscriverlo nell’attivo del bilancio e calcolarlo nella liquidazione della quota spettante al socio recedente.

Inizio impresa

Principio di effettività: Con primo atto di gestione dell’impresa > acquistare all’ingrosso prima partita di merce > anche se non sono ancora iniziate vendite. Ma anche con serie di atti coordinati fra loro e chiaramente preordinati a produzione o scambio di beni e servizi.

Principio dei dati formali: Assunzione qualità di imprenditore.

Fine impresa

Principio di effettività: Quando cessa effettivamente attività. Durante liquidazione (quando non si fanno nuovi ordini, e ci si limita a smaltire giacenze di magazzino) > impresa esiste ancora. Importante determinare fine impresa > perché imprenditore può essere dichiarato fallito solo entro un anno dalla fine dell’impresa.

Principio dei dati formali: Società > si estingue > con cancellazione da registro.

Sostituzione legale

• Titolare impresa è incapace assoluto > minore o interdetto. Scissione tra titolarità e gestione. Tribunale autorizza genitori o tutore > a gestire impresa in nome e per conto di incapace che conserva titolarità e su cui continua a gravare rischio d’impresa.
• Titolare impresa è incapace relativo > minore emancipato o inabilitato. Titolarità e gestione coincidono. Tribunale autorizza: minore emancipato > a iniziare nuova impresa. Inabilitato > a continuare esercizio di impresa già esistente.

Sostituzione volontaria

Imprenditore nomina institore che gestisce impresa in nome e per conto del titolare.

Imprenditore occulto

Scissione tra titolarità reale e titolarità apparente. A esercita attività d’impresa nel suo interesse nascondendosi dietro il nome di B > prestanome. A > fornisce mezzi, decide indirizzi di gestione, fa propri i profitti > tutto di nascosto. Tutti atti esterni > acquisti, vendite, pagamenti, riscossioni, assunzioni, ecc > compiuti in nome di B. Terzi che vengono in contatto con impresa > pensano che vero titolare sia B. Dato che viene fatto tutto in nome di B > si dovrebbe pensare che B è imprenditore su cui grava rischio d’impresa e contro cui dovrebbero rivolgersi creditori. Però sarebbe ingiusto. Norma di una legge fallimentare > se dopo fallimento si scopre esistenza di soci illimitatamente responsabili occulti > anche questi falliscono. Questa norma si applica per analogia anche agli imprenditori occulti > quindi se dopo fallimento si scopre esistenza di imprenditore occulto > anche questi fallisce.

Imprenditore agricolo 2135

Attività agricole essenziali e principali

• Coltivazione fondo > tutte attività dirette a cura e sviluppo di un ciclo biologico, o di una fase necessaria al ciclo stesso, vegetale che utilizzano fondo.
• Selvicoltura > bosco.
• Allevamento di animali > tutte attività dirette a cura e sviluppo di un ciclo biologico, o di una fase necessaria al ciclo stesso, animale che utilizzano fondo, acque dolci, salmastre o marine.

Attività connesse

• Trasformazione, commercializzazione dei prodotti di coltivazione o allevamento > formaggi prodotti da latte delle vacche che si allevano > chi produce vino con uva comprata NON è imprenditore agricolo MA commerciale.
• Fornitura di beni e servizi mediante attrezzature o risorse dell’azienda > agriturismo.

All’imprenditore agricolo è equiparato imprenditore ittico > ad es > chi è titolare di una licenza di pesca che esercita professionalmente attività di pesca.

Sezione speciale registro imprese

NO fallimento e procedure concorsuali.

Imprenditori commerciali

Attività commerciali 2195:

• Attività industriali (non agricole) dirette a produzione e scambio di beni o servizi.
• Attività di commercio in senso tradizionale.
• Trasporto per terra, acqua, aria (di cose e di persone).
• Attività bancaria e assicurativa.
• Altre attività ausiliari alle precedenti > agenzie di pubblicità.

Statuto imprenditore commerciale

Insieme di regole che si applicano a imprenditori commerciali.

Piccolo imprenditore 2083

• Coltivatore diretto > colui che coltiva fondo con lavoro proprio e dei familiari.
• Artigiano.
• Piccolo commerciante.
• Coloro che svolgono attività professionale organizzata con lavoro proprio e dei familiari.

Piccola e micro impresa

Piccola impresa > occupa meno di 50 persone > fatturato annuo o un totale di bilancio annuo non superiore a 10 milioni di euro.

Microimpresa > occupa meno di 10 persone > fatturato annuo o un totale di bilancio annuo non superiore a 2 milioni di euro.

Impresa familiare

Impresa individuale che vede collaborazione di coniuge, parenti entro il terzo grado e affini entro il secondo grado (parenti del coniuge).

Azienda coniugale

Gestita dai due coniugi.

Imprese pubbliche

Ente pubblico imprenditore commerciale (NO fallimento) > lo era Enel. Poi > privatizzazioni degli anni ’90. Enel > spa PRIVATA a partecipazione pubblica statale > in cui maggior azionista è Stato.

Associazione

Può essere titolare di impresa > associazione culturale pubblica e vende propria rivista periodica.

Registro delle imprese

Rendere generalmente conoscibili fatti più rilevanti su organizzazione e vita impresa.

Obbligo di iscrizione SEZIONE ORDINARIA

• Imprenditori commerciali non piccoli.
• Società DIVERSE da società semplice.
• Consorzi e società consortili.

Domanda di iscrizione > rivolta all’ufficio del registro delle imprese entro 30 giorni da inizio dell’impresa > contenente nome e cognome di imprenditore, institori e procuratori, ditta, attività esercitata, sede. Iscritte nel registro delle imprese anche modificazioni di tali elementi e cessazione dell’impresa.

Efficacia dichiarativa

• Se fatto è iscritto > si presume che terzi ne siano a conoscenza.
• Se fatto non è iscritto > si presume che terzi non ne siano a conoscenza > a meno che non si dimostra che essi ne erano comunque a conoscenza.

Efficacia costitutiva

• Per società di capitali > assumono personalità giuridica solo dolo iscrizione ufficio registro delle imprese > presso ogni Camera di commercio > retto da conservatore > sotto vigilanza di un giudice delegato dal presidente del tribunale.

Obbligo di iscrizione nella SEZIONE SPECIALE

• Imprenditori agricoli > efficacia dichiarativa.
• Società semplice > efficacia dichiarativa.
• Piccoli imprenditori > pubblicità notizia.

Per società di capitali

In caso di nullità atto costitutivo:

• Atto costitutivo NON in forma di atto pubblico.
• Oggetto sociale illecito.
• Mancanza menzioni obbligatorie atto costitutivo.

Vizio di nullità > agisce come causa di scioglimento > dà avvio a fase di liquidazione. Se vizio di nullità sanato e ciò viene pubblicizzato in registro > pubblicità sanante > fase di liquidazione revocata > società ritorna a svolgere normalmente attività.

Scritture contabili

Stato di salute società e andamento gestione. OBBLIGATORIO per imprenditori commerciali 2195.

• LIBRO GIORNALE > giorno per giorno > in ordine cronologico > tutte operazioni (attive e passive) relative all’esercizio di impresa.
• LIBRO DEGLI INVENTARI > consistenza patrimoniale della società > istantanea della società > redatto all’inizio dell’esercizio d’impresa e poi ogni anno > si chiude con bilancio e conto di profitti e perdite.
• CORRISPONDENZA D’AFFARI > per ciascun affare > originali di fatture e lettere e copie di quelli spediti.

S.n.c e s.a.s > amministratori > obbligo di tenuta scritture contabili e corrispondenza d’affari.

Relativamente obbligatorie

• Libro di cassa (entrate e uscite di denaro).
• Libro di magazzino (entrate e uscite di merci), ecc.

Formalità > numerazione progressiva delle pagine, bollatura di ogni pagina da parte dell’ufficio del registro delle imprese o del notaio, NO spazi bianchi, NO interlinee, NO trasporti in margine, parole cancellate devono restare leggibili. Conservate per dieci anni. Fanno SEMPRE piena prova contro imprenditore > anche se non regolarmente tenute > se nelle scritture contabili indicato debito > creditore non ha onere di provare esistenza del credito > al massimo è imprenditore che deve provare che debito non esiste o è già stato estinto > inversione dell’onere della prova. Fanno prova a favore dell’imprenditore > se sono regolarmente tenute > ma solo per pretese contro un altro imprenditore e per rapporti inerenti all’esercizio d’impresa.

Collaboratori dell’imprenditore

Institore

• Preposto dal titolare all’esercizio dell’impresa commerciale o di un ramo di essa.
• Al vertice della gerarchia aziendale > sopra di lui c’è solo imprenditore.
• Può compiere tutti atti relativi all’esercizio d’impresa > con una sola eccezione > NON può alienare o ipotecare immobili del preponente senza particolare autorizzazione.
• Può stare in giudizio in nome del preponente per obbligazioni relative all’esercizio d’impresa.
• Egli ha questi poteri n virtù della sua posizione.
• NO necessaria procura > imprenditore può comunque ricorrere a procura per limitarne poteri > procura deve essere iscritta nel registro delle imprese > se procura NON viene iscritta e institore conclude affare che non avrebbe dovuto > terzi sono salvi a meno che non si riesca a dimostrare che essi erano a conoscenza dei limiti dei poteri dell’institore.
• Nel registro delle imprese devono essere iscritte eventuali modificazioni della procura o revoca totale dei poteri.
• Se institore conclude affare senza dire che ha trattato per l’imprenditore > institore è obbligato in proprio > ma se affare è relativo all’esercizio d’impresa > anche imprenditore è obbligato verso il terzo.
• Condivide con imprenditore obbligo di iscrizione nel registro delle imprese e di tenuta delle scritture contabili.

Procuratori

• Dirigenti che comunque mantengono potere decisionale in particolare settore.
• Dirigente del personale.
• Se imprenditore vuole limitarne poteri > può ricorrere a procura che deve essere iscritta nel registro delle imprese.

Commessi

• Dipendenti.
• A contatto con clientela dell’impresa > addetti alle vendite, impiegati allo sportello in banca, camerieri, ecc.
• Privi di autonomia decisionale.
• NON possono > concedere dilazioni o sconti che non sono d’uso, derogare alle condizioni generali di contratto o alle clausole di moduli prestampati.
• Possono > ricevere reclami in caso di inadempimenti contrattuali, esigere prezzo, ecc.

Contratti agrari

Quando soggetto che coltiva il fondo non è proprietario del fondo.

Associativi (cooperazione tra proprietario del terreno e chi lo coltiva nell’esercizio dell’attività agricola)

• Mezzadria > cooperazione tra proprietario e mezzadro (che è anche a capo di una famiglia colonica).
• Colonia parziaria > cooperazione tra proprietario e uno o più coloni > MA NO famiglia colonica.
• Soccida > cooperazione tra soccidante e soccidario per allevamento e sfruttamento del bestiame.
• Semplice > bestiame conferito da soccidante che ne conserva proprietà.
• Parziaria > bestiame conferito da entrambi.
• Con conferimento di pascolo > bestiame conferito da soccidario e pascolo messo a disposizione da soccidante.

NON associativo

• Affitto di fondi rustici > affittuario coltiva fondo autonomamente e paga canone.
• Affitto di fondi rustici da parte del coltivatore diretto > in questo caso contratto deve durare minimo 15 anni.

Prelazione agraria > si ha quando mezzadro, colono, affittuario > hanno diritto di prelazione nel caso in cui proprietario voglia vendere fondo.

Artigiano

• Non deve avere più di un certo numero di dipendenti > ad es. > per una sartoria non più di 40 dipendenti.
• Deve essere quello che contribuisce di più con il proprio lavoro nel processo produttivo.
• Deve dirigere personalmente attività dipendenti.

Titolare di un’impresa artigiana può essere singolo o società (società artigiana, che però deve rispettare delle caratteristiche).

Ente pubblico economico

Privatizzazioni degli anni ’90 > società a partecipazione pubblica. Enel era un ente pubblico economico > si occupava in maniera esclusiva e unica di produrre e distribuire energia elettrica. Poi con privatizzazione degli anni ‘90 Enel diventa società a p...