Riassunti Diritto Commerciale prof. Laura Schiuma

NOZIONE DI IMPRENDITORE. L’art.2082 del Codice Civile afferma che “è imprenditore chi

esercita professionalmente un’attività economica organizzata al fine della produzione o dello

scambio di beni o di servizi.”

Nozione economica imprenditore:identifica l’imprenditore nel soggetto che nel processo

economico svolge funzione intermediaria tra chi dispone dei necessari fattori produttivi e chi

domanda prodotti e servizi.Nello svolgimento di tale funzione l’imprenditore coordina organizza e

dirige,secondo proprie scelte tecniche ed economiche,il processo produttivo(funzione

organizzativa),assumendo su di sé il rischio che i costi supportati non siano coperti dai ricavi

conseguiti(rischio di impresa).

Requisiti giuridici:il compito del legislatore è quello di fissare i requisiti minimi necessari e

sufficienti che devono ricorrere perchè un dato soggetto sia sottoposto ad una data disciplina:

1)Attività produttiva:l’impresa è attività(serie di atti coordinati)finalizzata alla produzione e allo

scambio di beni(810,cose che possono formare oggetto di diritti) o servizi.è,in sintesi,attività

produttiva,tale potendosi considerare anche l’attività di scambio poichè diretta a incrementare

l’utilità dei beni spostandoli nel tempo o nello spazio, mentre è irrilevante la natura dei beni o

servizi prodotti o scambiati ed il tipo di bisogno che essi sono destinati a soddisfare.

Certo,non è impresa l’attività di mero godimento,che non dà luogo alla produzione di nuovi beni o

servizi (es. proprietario di immobili che ne gode i frutti concedendoli in locazione).Non vi è però

incompatibilità tra attività di godimento ed impresa in quanto la stessa attività può costituire nel

contempo godimento di beni preesistenti e produzione di nuovi beni e servizi.

-è attività di godimento e produttiva(di nuovi beni) quella del proprietario di un fondo agricolo

che destini lo stesso a coltivazione.

-è godimento o amministrazione del proprio patrimonio e attività di produzione(stavolta nella

forma di circolazione di beni o denaro) l’impiego di proprie disponibilità nella compravendita di

strumenti finanziari(azioni,obbligazioni);perciò gli atti di investimento, speculazione e finanziamento

possono dare vita a impresa se ricorrono anche gli altri requisiti di professionalità e

organizzazione.

-devono essere qualificate imprese commerciali le holdings,società che hanno per oggetto

esclusivo l’acquisto e la gestione di partecipazioni di controllo in altre società,dando così vita al

fenomeno del gruppo di società di cui sono a capo

2)Organizzazione: non è concepibile attività senza programmazione e coordinamento della serie

di atti di cui è formata.Non è concepibile attività d’impresa senza l’impiego coordinato

da parte dell’imprenditore di fattori produttivi (capitale e lavoro) propri o altrui, per un fine

produttivo.

Tipico è che la funzione organizzativa dell’imprenditore si concretizzi nella creazione di un

apparato produttivo stabile e complesso,formato da persone e beni strumentali.Questo aspetto è

sottolineato dal legislatore quando definisce l’azienda come il complesso dei beni organizzato

dall’imprenditore per l’esercizio dell’impresa(2555).

La qualità di imprenditore non può essere negata(per difetto del requisito dell’organizzazione):

-quando l’attività sia esercitata senza l’ausilio di collaboratori:è imprenditore anche chi opera

utilizzando solo il capitale ed il proprio lavoro(es. gioielleria gestita dal solo titolare)

-quando il coordinamento dei fattori produttivi non si concretizzi nella creazione di un complesso

aziendale materialmente percepibile:è imprenditore anche chi impiega mezzi finanziari propri o

altrui(attività di finanziamento o investimento).

Nonostante opinioni contrastanti, si ritiene che un minimo di organizzazione di lavoro

altrui o di capitale sia pur sempre necessario per aversi impresa sia pure piccola.

In mancanza si avrà lavoro autonomo non imprenditoriale come nel caso di prestatori

autonomi d’opera manuale (elettricisti, idraulici,..) o di servizi fortemente personalizzati

(mediatori, agenti di commercio,…).

C’è differenza tra impresa e lavoro autonomo(non c’è eteroorganizzazione,si organizza solo il

lavoro proprio;quando i fattori impiegati vanno oltre il lavoro proprio,ossia si aggiunge il lavoro altrui

o il capitale allora si ha quel minimo di eteroorganizzazione ed è quel di più che rende organizzata

l’attività).

D’altro canto,la nozione di piccolo imprenditore non depone nel senso della superfluità di ogni

forma di eterorganizzazione:piccola impresa è infatti quella organizzata prevalentemente e non

esclusivamente con il lavoro proprio e dei familiari(va detto poi che l’organizzazione del lavoro dei

familiari è pur sempre organizzazione di lavoro altrui).

Esempio: pensiamo ad un sarto(ossia un artigiano)che riesce a realizzare un vestito utilizzando

prevalentemente le sue mani e la sua abilità. Ma se il sarto comincia a far lavorare con sé altre

persone, ad acquistare macchinari per la realizzazione dei vestiti, ed a utilizzare capitali presi in

prestito da terzi egli diventa un imprenditore commerciale.

Perché? Perché attraverso l’impiego di altre persone alle sue dipendenze, degli ingenti capitali,

e dei macchinari egli mette su una vera e propria organizzazione. A quel punto, il vestito che

sarà realizzato sarà un prodotto dell’organizzazione e non il risultato dell’attività personale

dell’artigiano.

3)Economicità:per aversi impresa è essenziale che l’attività produttiva sia condotta con metodo

economico, secondo modalità che quanto meno consentono la copertura dei costi con i ricavi ed

assicurino l’autosufficienza economica,altrimenti si ha consumo e non produzione di ricchezza.

Non è imprenditore chi produca beni o servizi che vengono erogati gratuitamente o a prezzo

politico,tale cioè da far oggettivamente escludere la possibilità di coprire i costi con i ricavi.

Questo significato dell’espressione attività economica è chiaramente presente agli aziendalisti,che

su di esso fondano la distinzione tra aziende di produzione e di erogazione.

4)Professionalità:vuol dire esercizio abituale e non occasionale,svolto con continuità, costanza,

determinazione, intenzionalità....nel senso opposto all’attività svolta come hobby,oppure

saltuariamente, di tanto in tanto.

Ad esempio, se una persona acquista un’automobile e dopo 1 anno la rivende ricavandoci un

profitto, deve costui essere considerato imprenditore? Certamente no in quanto la persona ha

posto in essere un singolo atto, consistente nell’acquisto e nella rivendita, che pertanto non

soddisfa il requisito della continuità

La professionalità non implica che l’attività imprenditoriale debba essere necessariamente svolta in

modo continuato e senza interruzioni:per le attività cicliche o stagionali(alberghi in località di

villeggiatura)è sufficiente il costante ripetersi di atti di impresa secondo le cadenze proprie di quel

tipo di attività.(attività stagionali)

La professionalità non implica neppure che quella di impresa sia l’attività unica:è imprenditore

anche il professore che,collateralmente alla sua professione principale, gestisce un negozio o un

albergo(pluralità di attività).è quindi possibile il contemporaneo esercizio di più attività di impresa

da parte dello stesso soggetto.

Impresa unius negotii:non vi è incompatibilità assoluta tra unicità dell’affare ed attività

professionale:il compimento di un singolo affare può costituire impresa quando(per la sua rilevanza

economica)implichi il compimento di operazioni molteplici e complesse e l’utilizzo di un apparato

produttivo idoneo ad escludere il carattere non coordinato dell’attività.è così imprenditore il

costruttore di un singolo edificio.

D’altra parte negare la qualifica di impresa per il solo fatto che l’attività non si ripete nel tempo

sarebbe non solo banale ma anche iniquo rispetto all’interesse in gioco.Nel caso della costruzione

di un edificio e di insolvenza i vari soggetti interessati(lavoratori,fornitori materie prime) non è

giusto che non abbiano strumenti giuridici per tutelare i propri interessi.

Argomenti controversi

Impresa illecita:

Punto controverso è se la qualità di imprenditore possa essere riconosciuta quando l’attività svolta

è illecita,cioè contraria a norme imperative,all’ordine pubblico o al buon costume.

Indubbiamente l’illecito va represso e sanzionato;e questa prima ovvia constatazione spinge ad

escludere qualsiasi forma di protezione giuridica per chi svolge attività illecita e per chi con lo

stesso entra in rapporti di affari.Sarebbe paradossale ammettere che il titolare di un’impresa illecita

possa invocare tutela contro gli altrui atti di concorrenza sleale,oppure che i relativi creditori

possano chiederne il fallimento.

Una più attenta valutazione del problema induce tuttavia ad essere più cauti.Non si può infatti

trascurare che anche un’attività di impresa illecita può dare luogo al compimento di una serie di atti

leciti e validi.è certamente illecito e nullo il contratto con cui il fabbricante di droga acquista la

materie prima necessaria,ma leciti e validi devono ritenersi i contratti che lo stesso stipula con terzi

del tutto ignari(p.e. per l’acquisto di macchinari).

2 sono i tipi di impresa illecita:

a) Impresa illegale:caso meno grave,l’illiceità dell’impresa è determinata dalla violazione di

norme imperative che subordinano l’esercizio a concessione o autorizzazione

amministrativa:banca di fatto(attività bancaria senza autorizzazione Banca d’Italia),commercio

senza licenza… è ormai pacifico che tale tipo di illecito non impedisce l’acquisto della qualità di

imprenditore commerciale e con pienezza di effetti(sia favorevoli che sfavorevoli),ferma

restando l’applicazione delle previste sanzioni amministrative e penali:inoltre il titolare di

impresa illegale è esposto a fallimento.

b) Impresa immorale:illecito è l’oggetto stessa dell’attività:contrabbando,fabbricazione di droga.

Si esita a pervenire alla stessa conclusione,ciò per il timore che il riconoscimento della qualità

di imprenditore porti all’applicazione non solo delle norme che tutelano i creditori di un

imprenditore commerciale(fallimento),ma anche delle norme che tutelano l’imprenditore nei

confronti dei terzi(p.e. della concorrenza sleale).Si teme cioè che per tutelare i terzi estranei

all’illecito si finisca col dover tutelare anche chi dell’illecito è stato autore o complice.Perciò si

‘’esorcizza’’ tale pericolo negando l’esistenza di impresa.

c) La preoccupazione è tuttavia ingiustificata in quanto deve trovare applicazione in materia un

principio generale dell’ordinamento:il principio che da un comportamento illecito non possono

mai derivare effetti favorevoli per l’autore dell’illecito.Perciò anche chi esercita attività

commerciale illecita è imprenditore e potrà fallire al pari di tutti gli altri imprenditori

commerciali.Non potrà però,p.e.,agire in concorrenza sleale contro altri imprenditori,in

applicazione del principio della ‘’non invocabilità della qualificazione per la non invocabilità del

proprio illecito’’.

E se si entra in tale ordine di idee non si vede perchè lo stesso principio non debba essere

applicato anche nei casi di impresa illegale.

Identici principi devono essere applicati per l’impresa mafiosa,ossia quando,nonostante la liceità

dell’oggetto dell’attività,l’impresa costituisce lo strumento per il perseguimento di un disegno

criminoso(p.e. quando costituisce mezzo per riciclare denaro di provenienza illecita).

Impresa e professioni intellettuali

Esistono attività produttive per le quali la qualifica imprenditoriale è esclusa in via di principio dal

legislatore.

è questo il caso delle professioni intellettuali:i liberi professionisti(avvocati,notai…)non sono mai in

quanto tali imprenditori.Tanto si desume dal comma 1 del 2238,che stabilisce che le disposizioni in

tema di impresa si applicano alle professioni intellettuali solo se ‘’l’esercizio della professione

costituisce elemento di una attività organizzata in forma di impresa’’.

è il caso del medico che gestisce una clinica privata nella quale opera:in questo caso si è in

presenza di due distinte attività(intellettuale e di impresa)e troveranno perciò applicazione sia la

disciplina specifica dettata per la professione intellettuale(p.e. la necessità di iscrizione in albi

professionali),sia la disciplina dell’impresa.

Secondo il comma 2 del 2238 invece il professionista intellettuale che si limita a svolgere la propria

attività non diventa mai imprenditore,nè:

a) quando si avvalga di un complesso apparato di mezzi materiali(si pensi agli ingenti investimenti

richiesti da un moderno studio dentistico)

b) quando si avvalga di una vasta schiera di collaboratori(si pensi alle dimensioni raggiunte da

certi studi di avvocato),

dando così vita a un’organizzazione complessa di capitale o lavoro.

Motivi dell’esonero:i professionisti non sono imprenditori per libera opzione del legislatore,

ispirata alla particolare considerazione sociale che tradizionalmente circonda le professioni

intellettuali e che si traduce sul piano legislativo in una disciplina peculiare,che si concretizza:

a) per le professioni più antiche e tradizionali(medico,ingegnere,avvocato)in una particolare

regolamentazione dell’accesso alla professione:iscrizione negli albi dei professionisti

b) in un particolare criterio di determinazione del compenso,che deve essere adeguato

‘’all’importanza dell’opera e al decoro della professione’’ 2233

c) nell’esonero dallo statuto dell’imprenditore,con i suoi vantaggi(sottrazione al fallimento) e

svantaggi(inapplicabilità della concorrenza sleale)

CATEGORIE DI IMPRENDITORI

Il codice civile distingue vari tipi di imprese e imprenditori in base a 3 criteri:

-oggetto:determina la distinzione tra imprenditore agricolo(2135) e imprenditore commerciale

(2195)

-dimensione:piccolo imprenditore(2083) e,di riflesso,medio-grande imprenditore

-natura del soggetto che esercita l’impresa,che determina la tripartizione legislativa tra impresa

individuale,impresa costituita in forma di società ed impresa pubblica.

IMPRENDITORE AGRICOLO(2135)

Comma 1:’’è imprenditore agricolo chi esercita una delle seguenti attività:coltivazione del

fondo,selvicoltura,allevamento di animali e attività connesse.

Comma 2:’’per coltivazione del fondo,per selvicoltura e per allevamento di animali si intendono

attività dirette alla cura e allo sviluppo di un ciclo biologico o di una fase necessaria del ciclo

stesso,che utilizzano il fondo,il bosco o le acque dolci,salmastre o marine’’.

Comma 3:’’si intendono connesse:

-le attività dirette alla manipolazione,conservazione,trasformazione,commercializzazione e

valorizzazione di prodotti ottenuti prevalentemente da un’attività agricola essenziale

-le attività dirette alla fornitura di beni o servizi mediante l’utilizzo prevalente di risorse impiegate

nell’attività agricola

Si era delineato un netto contrasto di opinioni:

a) vi era chi riteneva che impresa agricola fosse ogni impresa che produce specie vegetali o

animali, quindi ogni forma di produzione fondata sullo sviluppo di un ciclo biologico.

b) vi era chi riteneva che doveva essere dato rilievo anche al modo di produzione tipico

dell’agricoltore e quindi doveva essere qualificato imprenditore commerciale chi produce

specie vegetali o animali in modo del tutto svincolato dallo sfruttamento della terra,così

sottraendosi al maggior rischio tipico delle attività agricole.

Con la riforma il legislatore ha optato per la prima impostazione,ma resta difficile comprendere la

sottrazione al fallimento dell’imprenditore agricolo medio-grande:l’attività agricola,grazie al

progresso tecnologico,può oggi dar luogo a ingenti investimenti di capitali e sollevare sul piano

giuridico esigenze di tutela del credito non diverse da quelle che sono alla base della disciplina

delle imprese commerciali;quindi l’esonero dalla disciplina dell’imprenditore commerciale lascia

insoddisfatti molti interpreti.

Le attività agricole possono essere distinte in due grandi categorie:

a) attività agricole essenziali

b) attività agricole per connessione:due sono le condizioni necessarie per stabilire quando

un’attività intrinsecamente commerciale possa qualificarsi come agricola per connessione:

-connessione soggettiva:è necessario che il soggetto che la esercita sia già qualificabile

imprenditore agricolo in quanto svolge in forma di impresa una delle 3 attività agricole tipiche

e inoltre attività coerente con quella connessa.è,quindi,certamente imprenditore commerciale

chi trasforma prodotti agricoli altrui o il viticoltore che produce formaggi.Resta invece

imprenditore agricolo il viticoltore che produce vino.Non è però sufficiente,serve anche la:

-connessione oggettiva:sotto tale profilo l’attuale nozione innova sensibilmente rispetto a

quella precedente.Non si ri