Procedura Civile - il procedimento ordinario di cognizione ex Libro II CPC

Appunti prof.ssa besso

a. a. 2009-2010

diritto processuale civile

il procedimento ordinario

di cognizione

libro II Cpc

ELABORATRICE: Luisa Agliassa

1

LEZIONE XV - II -

PARTE

Mercoledì 21 ottobre 2009

Oggetto della seconda parte del corso è il Libro II CPC: saranno trattati lo svolgimento del

processo di cognizione di primo grado sia di fronte al Tribunale, sia di fronte al Giudice di Pace; il

procedimento sommario di cognizione, introdotto ex novo dalla , quale ulteriore

. 69 2009

LEGGE N DEL

alternativa a disposizione dell’attore, per le cause che spettano al giudice monocratico di

Tribunale; i vari mezzi d’impugnazione; in linea generale, soffermandosi sulle differenze rispetto al

processo civile ordinario, la disciplina del rito del lavoro/delle c. d. cause di lavoro.

IL PROCEDIMENTO ORDINARIO DI COGNIZIONE DI PRIMO GRADO

DAVANTI AL TRIBUNALE

Entro il Titolo I del Libro II CPC, per un totale di 147 articoli, il legislatore disciplina in modo

dettagliato il procedimento che si svolge davanti al tribunale, mentre il Titolo II del Libro II CPC,

dedicato al procedimento davanti al giudice di pace, contiene solo 11 articoli.

- Come si è già ricordato più

L T

A COMPOSIZIONE COLLEGIALE O MONOCRATICA DEL RIBUNALE IN FASE DECISORIA

volte, di regola, post riforma degli anni ’90, il tribunale è giudice monocratico; eccezionalmente,

soltanto per talune controversie, elencate tassativamente , la

. 50- , 50- 50- CPC

EX ARTT BIS TER E QUATER

prima fase processuale (Cioè la fase introduttiva + la fase di istruzione della causa) è affidata al

giudice istruttore, mentre la decisione vera e propria della causa è presa da un collegio, composto

da tre giudici. Tuttavia, come si è già detto, la maggior parte del Titolo I del Libro II CPC, non

essendo stato toccato dalla riforma degli anni ’90, è ancora oggi disegnata sull’originaria

ripartizione di ruoli tra giudice istruttore e collegio, mentre solo poche disposizioni di esso

riguardano il procedimento davanti al tribunale in composizione monocratica.

Quale insieme d’articoli inserito , la Sezione VI bis del Capo I del Titolo I del

. . . 51 1998

EX D LGS N DEL

Libro I CPC, rubricata “ ”, si occupa di questa tematica.

Della composizione del Tribunale

 In particolare, quale elenco numericamente limitato di cause molto delicate, per cui è ancora

prevista ex lege la garanzia della decisione collegiale da parte di 3 giudici, è

. 50 .1 CPC

EX ART BIS

stabilito che « I : 1)

L TRIBUNALE GIUDICA IN COMPOSIZIONE COLLEGIALE NELLE CAUSE NELLE QUALI È

[Come si è già visto, si tratta di cause nelle quali

'

OBBLIGATORIO L INTERVENTO DEL PUBBLICO MINISTERO

il legislatore CPC ravvisa un interesse pubblico, che vanno al di là dei diritti soggettivi delle parti.

si veda la precedente analisi dell’ , rubricato “ ”]

A tal proposito, Intervento in causa del PM ,

. 70 CPC

ART

; 2) , ,

SALVO CHE SIA ALTRIMENTI DISPOSTO NELLE CAUSE DI OPPOSIZIONE IMPUGNAZIONE REVOCAZIONE E IN

, 16 1942, . 267,

QUELLE CONSEGUENTI A DICHIARAZIONI TARDIVE DI CREDITI DI CUI AL REGIO DECRETO MARZO N

[Si tratta di cause

E ALLE ALTRE LEGGI SPECIALI DISCIPLINANTI LA LIQUIDAZIONE COATTA AMMINISTRATIVA

relative alla materia fallimentare] [Come si è

; 3) NELLE CAUSE DEVOLUTE ALLE SEZIONI SPECIALIZZATE

2

già visto, è stabilito che «N

. 102.2 C ON POSSONO ESSERE ISTITUITI GIUDICI STRAORDINARI

EX ART OSTITUZIONE

. P

O GIUDICI SPECIALI OSSONO SOLTANTO ISTITUIRSI PRESSO GLI ORGANI GIUDIZIARI ORDINARI SEZIONI

(accanto al giudice togato)

,

SPECIALIZZATE PER DETERMINARE MATERIE ANCHE CON LA PARTECIPAZIONE DI

(e, perciò, esperti) ». E : Il Tribunale dei Minori, il

CITTADINI IDONEI ESTRANEI ALLA MAGISTRATURA SEMPI ]

; 4)

Tribunale Regionale delle Acque Pubbliche e/o le Sezioni Specializzate Agrarie NELLE CAUSE DI

; 5)

OMOLOGAZIONE DEL CONCORDATO FALLIMENTARE E DEL CONCORDATO PREVENTIVO NELLE CAUSE DI

[Si tratta di

'

IMPUGNAZIONE DELLE DELIBERAZIONI DELL ASSEMBLEA E DEL CONSIGLIO DI AMMINISTRAZIONE

cause relative alla materia societaria]

, ` `

NONCHE NELLE CAUSE DI RESPONSABILITA DA CHIUNQUE

, ,

PROMOSSE CONTRO GLI ORGANI AMMINISTRATIVI E DI CONTROLLO I DIRETTORI GENERALI I DIRIGENTI PREPOSTI

,

ALLA REDAZIONE DEI DOCUMENTI CONTABILI SOCIETARI E I LIQUIDATORI DELLE SOCIETÀ DELLE MUTUE

, ; 6)

ASSICURATRICI E SOCIETÀ COOPERATIVE DELLE ASSOCIAZIONI IN PARTECIPAZIONE E DEI CONSORZI NELLE

[quale scelta legislativa

CAUSE DI IMPUGNAZIONE DEI TESTAMENTI E DI RIDUZIONE PER LESIONE DI LEGITTIMA

che è stata sottoposta a critica, poiché materia testamentaria non è apparsa a tal punto delicata

da essere sottoposta a decisione collegiale]

; 7) 13 1988, . 117

NELLE CAUSE DI CUI ALLA LEGGE APRILE N

[cioè nelle cause relative alla responsabilità civile dei giudici]

. 7- )

BIS NELLE CAUSE DI CUI

' 140- , 6 2005, . 206

ALL ARTICOLO BIS DEL CODICE DEL CONSUMO DI CUI AL DECRETO LEGISLATIVO SETTEMBRE N

[cioè le c. d. class actions a tutela dei diritti omogenei dei consumatori, quali ulteriore ipotesi EX

, inserita ]». Inoltre, è stabilito che « I

. 50 .1 CPC . 244 2007 . 50- .2 CPC L

ART BIS EX LEGGE N DEL EX ART BIS

TRIBUNALE GIUDICA ALTRESÌ IN COMPOSIZIONE COLLEGIALE NEI PROCEDIMENTI IN CAMERA DI CONSIGLIO

[Come si è già detto, si tratta della c. d. volontaria

737

DISCIPLINATI DAGLI ARTICOLI E SEGUENTI

giurisdizione, disciplinata nel Capo VI del Titolo II del Libro IV CPC, quale importante branca

processulacivilistica che, invece di tutelare un diritto soggettivo, tutela un mero interesse]

, SALVO

».

CHE SIA ALTRIMENTI DISPOSTO

In via generale e residuale, d’altro canto,

 è stabilito che « F

. 50- CPC UORI DEI CASI

EX ART TER ».

' 50- ,

PREVISTI DALL ARTICOLO BIS IL TRIBUNALE GIUDICA IN COMPOSIZIONE MONOCRATICA

, rubricato “

 Infine, Inosservanza delle disposizioni sulla composizione collegiale

. 50- CPC

EX ART QUATER

”, è stabilito che «

o monocratica del tribunale L 50 50

E DISPOSIZIONI DI CUI AGLI ARTICOLI BIS E TER NON SI

[Ciò significa che la nullità derivante dalla loro

CONSIDERANO ATTINENTI ALLA COSTITUZIONE DEL GIUDICE

inosservanza non è ritenuta una nullità assoluta e relativamente insanabile ]

. A

. 158 CPC LLA

EX ART [cioè la regola

' 161,

NULLITÀ DERIVANTE DALLA LORO INOSSERVANZA SI APPLICA L ARTICOLO PRIMO COMMA

della conversione dei motivi di nullità in motivi di gravame]».

3

1. LA FASE DI INTRODUZIONE DELLA CAUSA

L’ - è stabilito che « L

E . 163.1 CPC A DOMANDA SI PROPONE MEDIANTE CITAZIONE A

ATTO DI CITAZIONE X ART la data dell’udienza è fissata dall’attore)»; quale limite alla

(perché

COMPARIRE A UDIENZA FISSA

discrezionale scelta dell’attore riguardo la data dell’udienza, è stabilito che « I

. 163.2 CPC L

EX ART

' ,

PRESIDENTE DEL TRIBUNALE STABILISCE AL PRINCIPIO DELL ANNO GIUDIZIARIO CON DECRETO APPROVATO DAL

,

PRIMO PRESIDENTE DELLA CORTE DI APPELLO I GIORNI DELLA SETTIMANA E LE ORE DELLE UDIENZE DESTINATE

».

ESCLUSIVAMENTE ALLA PRIMA COMPARIZIONE DELLE PARTI

… Il contenuto dell’atto di citazione … Come si è già detto, l’atto

 - di citazione ha due

principali funzioni: la c. d. vocatio in ius, cioè la citazione/la chiamata in causa del convenuto,

quale funzione propria dell’atto di citazione; e la c. d. cioè l’identificazione della

editio actionis,

domanda, quale funzione propria di tutti gli atti introduttivi del processo. A tal proposito, . 163.3

EX ART

, quale elenco dei requisiti formali dell’atto di citazione, è stabilito che « L’

CPC ATTO DI CITAZIONE DEVE

’ (quale requisito

: 1)

CONTENERE L INDICAZIONE DEL TRIBUNALE DAVANTI AL QUALE LA DOMANDA È PROPOSTA

indispensabile per la citazione del convenuto e, di conseguenza, attinente alla validità dell’atto di

citazione. Si tratta di individuazione di ufficio giudiziario - e non di giudice persona fisica -)

; 2) IL

’

, , , ,

NOME IL COGNOME E LA RESIDENZA DELL ATTORE IL NOME IL COGNOME LA RESIDENZA O IL DOMICILIO O LA

(Cioè le parti processuali, quale elemento soggettivo d’identificazione della

DIMORA DEL CONVENUTO

domanda e, di conseguenza, attinente alla validità dell’atto di citazione. Tuttavia, l’indicazione

delle parti è fatta rientrare dal legislatore entro la vocatio in ius) E DELLE PERSONE CHE

(legalmente) (volontariamente) (qualora le parti

RISPETTIVAMENTE LI RAPPRESENTANO O LI ASSISTONO

processuali abbiano capacità di essere tali, ma non abbiano capacità processuale)

. S

E ATTORE O

’

,

CONVENUTO È UNA PERSONA GIURIDICA UN ASSOCIAZIONE NON RICONOSCIUTA O UN COMITATO LA CITAZIONE

’ ’

,

DEVE CONTENERE LA DENOMINAZIONE O LA DITTA CON L INDICAZIONE DELL ORGANO O UFFICIO CHE NE HA LA

(Cioè il

; 3)

RAPPRESENTANZA IN GIUDIZIO LA DETERMINAZIONE DELLA COSA OGGETTO DELLA DOMANDA

quale elemento oggettivo d’identificazione della domanda dell’attore e, di conseguenza,

petitum,

attinente alla validità dell’atto di citazione) ’ (Cioè la causa petendi, quale

; 4) L ESPOSIZIONE DEI FATTI

eventuale elemento oggettivo d’identificazione della domanda dell’attore e, di conseguenza,

attinente alla validità dell’atto di citazione) (l’esposizione) [quale

E DEGLI ELEMENTI DI DIRITTO

causa. In particolare, l’esposizione degli elementi di

requisito attinente alla preparazione della

diritto non attiene alla funzione di identificazione della domanda, perché, secondo il principio per

cui iura novit curia, è il giudice che individua la norma di diritto applicabile alla fattispecie e,

dunque, alla base della domanda dell’attore!] ,

COSTITUENTI LE RAGIONI DELLA DOMANDA CON LE RELATIVE

(dell’attore) ’

(quale requisito attinente alla preparazione della causa) ; 5)

CONCLUSIONI L INDICAZIONE

’

SPECIFICA DEI MEZZI DI PROVA DEI QUALI L ATTORE INTENDE VALERSI E IN PARTICOLARE DEI DOCUMENTI CHE

(quale requisito attinente alla preparazione della causa) ; 6)

OFFRE IN COMUNICAZIONE IL NOME E IL

4

’ ,

COGNOME DEL PROCURATORE E L INDICAZIONE DELLA PROCURA QUALORA QUESTA SIA STATA GIÀ RILASCIATA

l’avvocato

[cioè e, eventualmente, la procura alle liti, quali requisiti attinenti alla preparazione

della causa In particolare, è evidenziato che la procura alle liti deve essere indicata « QUALORA

», poiché è stabilito che « L

. 125.2 CPC

QUESTA SIA STATA GIÀ RILASCIATA A PROCURA AL DIFENSORE

EX ART

' ' ,

DELL ATTORE PUÒ ESSERE RILASCIATA IN DATA POSTERIORE ALLA NOTIFICAZIONE DELL ATTO PURCHÈ

»] (quali requisiti indispensabili per

; 7)

ANTERIORMENTE ALLA COSTITUZIONE DELLA PARTE RAPPRESENTATA

attinenti alla validità dell’atto di citazione)

la citazione del convenuto e, di conseguenza,

’ ’ [Poiché il legislatore vuole che il

L INDICAZIONE DEL GIORNO DELL UDIENZA DI COMPARIZIONE

convenuto abbia un lasso di tempo adeguato e abbastanza ampio - che decorre dalla

notificazione dell’atto di citazione (quale avvenuta conoscenza legale, in capo al convenuto, della

20 giorni prima dell’udienza

proposizione di una domanda nei suoi confronti) a (quale termine

ultimo per non incorrere nelle decadenze ed ) - per predisporre le

. 38.1 CPC . 167.2 CPC

EX ART EX ART

proprie difese (cioè per contattare un avvocato, il quale, poi, deve avere il tempo di predisporre un

nel fissare il giorno della prima udienza, l’attore deve osservare un termine

atto difensivo),

dilatorio, secondo la prof.ssa eccessivo a livello di dilatazione dei tempi processuali: . 163-

EX ART

, rubricato “ ”, è stabilito che «

Termini per comparire T

.1 CPC RA IL GIORNO DELLA NOTIFICAZIONE DELLA

BIS '

CITAZIONE E QUELLO DELL UDIENZA DI COMPARIZIONE DEBBONO INTERCORRERE TERMINI LIBERI NON MINORI DI

I

NOVANTA GIORNI SE IL LUOGO DELLA NOTIFICAZIONE SI TROVA IN TALIA E DI CENTOCINQUANTA GIORNI SE SI

», motivo per cui, al fine di predisporre le proprie difese, il convenuto avrà

'

TROVA ALL ESTERO

rispettivamente (90-20) = 70 giorni - cioè poco più di 3 mesi, che, pre , erano

. 263 2005

LEGGE N DEL

solo 40 giorni, quale lasso di tempo più ragionevole secondo la prof.ssa -, oppure (150-20) = 130

giorni. Tuttavia, è stabilito che « N

. 163- .2 CPC ELLE CAUSE CHE RICHIEDONO PRONTA SPEDIZIONE

EX ART BIS

(cioè le cause che hanno una certa urgenza) , '

IL PRESIDENTE PUÒ SU ISTANZA DELL ATTORE E CON

' ,

DECRETO MOTIVATO IN CALCE ALL ATTO ORIGINALE E DELLE COPIE DELLA CITAZIONE ABBREVIARE FINO ALLA

». Inoltre, è stabilito che « S

. 163- .3 CPC

METÀ I TERMINI INDICATI DAL PRIMO COMMA E IL TERMINE

EX ART BIS

' , ,

ASSEGNATO DALL ATTORE ECCEDE IL MINIMO INDICATO DAL PRIMO COMMA IL CONVENUTO COSTITUENDOSI

, ,

PRIMA DELLA SCADENZA DEL TERMINE MINIMO PUÒ CHIEDERE AL PRESIDENTE DEL TRIBUNALE CHE SEMPRE

' , '

OSSERVATA LA MISURA DI QUEST ULTIMO TERMINE L UDIENZA PER LA COMPARIZIONE DELLE PARTI SIA FISSATA

»: in genere, l’attore intende ottenere

[…]

' .

CON CONGRUO ANTICIPO SU QUELLA INDICATA DALL ATTORE

ma, talvolta, l’attore può fissare l’udienza molto in là nel

velocemente un dictum del giudice a quo,

tempo - al fine di posticipare il più possibile la decisione del giudice -, qualora, temendo che sia

proposta una domanda nei suoi confronti da parte del medesimo convenuto, instauri un’azione di

’

accertamento in proposito]

; L INVITO AL CONVENUTO A COSTITUIRSI NEL TERMINE DI VENTI GIORNI PRIMA

’ ’ . 166,

DELL UDIENZA INDICATA AI SENSI E NELLE FORME STABILITE DALL ART OVVERO DI DIECI GIORNI PRIMA IN

’ ’

, , ,

CASO D ABBREVIAZIONE DEI TERMINI E A COMPARIRE NELL UDIENZA INDICATA DINANZI AL GIUDICE DESIGNATO

’ ’

. 168- ,

AI SENSI DELL ART BIS CON L AVVERTIMENTO CHE LA COSTITUZIONE OLTRE I SUDDETTI TERMINI IMPLICA LE

[In particolare, quale decadenza cui va incontro il convenuto

. 38 167

DECADENZE DI CUI AGLI ARTT E 5 di massimo 20 giorni prima dell’udienza

incorso in mancata costituzione in termini - di

L’

comparizione -, è stabilito che « ,

. 38.1 CPC INCOMPETENZA PER MATERIA QUELLA PER VALORE E

EX ART , ,

QUELLA PER TERRITORIO SONO ECCEPITE A PENA DI DECADENZA NELLA COMPARSA DI RISPOSTA

»; allo stesso tempo, è stabilito che nella comparsa di

. 167.2 CPC

TEMPESTIVAMENTE DEPOSITATA EX ART

risposta il convenuto « A PENA DI DECADENZA DEVE PROPORRE LE EVENTUALI DOMANDE RICONVENZIONALI E

». Queste due decadenze

'

LE ECCEZIONI PROCESSUALI E DI MERITO CHE NON SIANO RILEVABILI D UFFICIO

sono stabilite al fine di far organizzare la propria difesa al convenuto entro un lasso di tempo

adeguato, ma non irragionevolmente eccessivo!]».

LEZIONE XVI

Lunedì 26 ottobre 2009

… La nullità dell’atto di citazione …

 - Secondo il principio generale di

. 164 CPC

EX ART

nullità/dell’invalidità dell’atto processuale

tassatività della (In particolare, come si è

. 156.1 CPC

EX ART

già detto, è stabilito che « N

. 156.1 CPC ON PUÒ ESSERE PRONUNCIATA LA NULLITÀ PER INOSSERVANZA

EX ART »), quale norma

,

DI FORME DI ALCUN ATTO DEL PROCESSO SE LA NULLITÀ NON È COMMINATA DALLA LEGGE

lunga e complessa, composta da sei commi, l’ identifica i casi in cui la mancanza di un

. 164 CPC

ART

determina la nullità dell’atto di citazione, dando una disciplina

requisito formale . 163.3 CPC

EX ART

diversa, a seconda che il requisito formale attenga alla funzione di in ius vocatio - quale ipotesi

disciplinata nei primi 3 commi dell’ - o di editio actionis - quale ipotesi disciplinata negli

. 164 CPC

ART

ultimi 3 commi dell’ -.

. 164 CPC

ART nullità dell’atto di citazione

In particolare, la disciplina della è stata riformata

. 164 CPC

EX ART EX LEGGE

, ispirandosi al modello della disciplina della nullità della notificazione dell’atto di

. 353 1990

N DEL

citazione .

. 291.1 CPC

EX ART

… per quanto attiene i requisiti formali relativi all’in …

 ius vocatio - In particolare, quali vizi di

nullità conseguenti alla mancanza dei requisiti formali corrispondenti alla funzione di in ius vocatio,

è stabilito che « L

. 164.1 CPC A CITAZIONE È NULLA SE È OMESSO O RISULTA ASSOLUTAMENTE INCERTO

EX ART l’indicazione del Tribunale

(cioè

1) 2) ' 163

ALCUNO DEI REQUISITI STABILITI NEI NUMERI E DELL ARTICOLO

davanti a cui l’attore propone la domanda e/o l’individuazione delle parti processuali)

, SE MANCA

' ' ,

L INDICAZIONE DELLA DATA DELL UDIENZA DI COMPARIZIONE SE È STATO ASSEGNATO UN TERMINE A COMPARIRE

(cioè inferiore a 90 giorni o a 150 giorni . 163- .1

INFERIORE A QUELLO STABILITO DALLA LEGGE EX ART BIS