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Obbligazioni cumulative

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Obbligazioni solidali

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Obbligazioni divisibili e indivisibili

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Sotto questo profilo non si può distinguere la

indivisibilità oggettiva da quella soggettiva.

L’indivisibilità può avere anche fonte legale

(1315 c.c). Û Ü Ý Þ Þ ß Ü à Ý ß Ý á â ã ä â å æ â ç è

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Situazioni di garanzia:

I - Situazioni di garanzia patrimoniali (artt. 2740 ss., 2910 ss.):

Caratteri Concorso tra i creditori Privilegi (artt. 2745 ss.)

Nozione: meccanismo in virtú del

Beni assoggettati alla garanzia: potere Fisionomia: potere del creditore di

quale, quando il ricavato della vendita

del creditore di far espropriare e acquistare anche per intero (senza

forzosa dei beni è inferiore al valore

vendere coattivamente tutti i beni dividere con gli altri) fino a

dei crediti, 1) esso si ripartisce

presenti e futuri del proprio debitore concorrenza del valore del proprio

proporzionalmente

(art. 2740) credito il ricavato della vendita

tra tutti i creditori e

? forzosa di alcune categorie ovvero di

2), se il bene è assoggettato ad una singoli beni appartenenti al creditore

causa legittima di prelazione, si

Risultati conseguibili con la garanzia: ripartisce tra i creditori la parte del al momento dell’inadempimento

a) attribuzione al creditore del ricavato ricavato che residua dall’attribuzione (sussistenza di un diritto di

della vendita forzata fino a concorenza al creditore con preferenza di una preferenza, ma non di un diritto di

della somma dovuta sin dall’origine somma pari all’intero valore del seguito)

ovvero come risarcimento del danno ?

credito (art. 2741)

per l’inadempimento o il ritardo ?

(esecuzione generica artt. 2910 ss.); presupposto: previsione legislativa,

b) Riducibilità al principio del concorso in ragione della particolare

attribuzione diretta al creditore di un tra i creditori (cd. par condicio meritevolezza dell’interesse

bene appartenente al debitore, se creditorum) del divieto del patto soddisfatto dalla prestazione ovvero

coincide con il bene che si doveva commissorio (art. 2744): discendenza della discendenza del credito da un

trasferire (esecuzione specifica degli dal meccanismo del trasferimento al fatto che ha favorito l’acquisto o la

obblighi di consegna art. 2930); c) conservazione dei beni medesimi

creditore della proprietà del bene in

attribuzione del ricavato della vendita ?

forzosa ai terzi i quali hanno compiuto garanzia al momento

l’attività dovuta al posto del debitore dell’inadempimento dell’inssussisten- Tipologia

(esecuzione specifica degli obblighi di za del potere degli altri creditori di Privilegi generali: preferenza nel-

ricevere una quota della differenza tra

fare fungibile art. 2931) ovvero i quali l’attribuzione del ricavato della

il maggior valore del bene ed il minor

hanno distrutto l’opera che il debitore vendita di tutti i mobili del debitore;

?

doveva non effettuare (esecuzione valore del credito corollario: Privilegi speciali: preferenza nel-

specifica degli obblighi di non fare art. efficacia di un meccanismo l’attribuzione del ricavato della

? convenzioale in virtú del quale il

autonomia della garanzia

2933) vendita di singoli beni mobili o

trasferimento della proprietà del bene

patrimoniale dalla garanzia personale immobili del debitore

in garanzia è subordinato al

(trasformazione della prestazione pagamento della differenza tra il

originaria nella prestazione di una valore del bene secondo la stima

somma di danaro idoea a risarcire il effettuata al momento dell’inadem-

danno): attitudine della garanzia pimento e il valore del credito (cd.

patrimoniale a favorire, dove opera patto marciano)

l’esecuzione specifica, la realizzazione

coattiva dell’utilità principale, anziché

di quella equivalente a ricevere una

somma di danaro equivalente

? 65

segue, mezzi di conservazione:

Azione revocatoria (art. 2901 Azione surrogatoria (art. 2900 Sequestro conservativo (art.

ss.) ss.) 2905 ss.)

Essenza: potere del creditore di agire

Essenza: potere del creditore di far Essenza: potere del creditore di immediatamente dopo la condanna in

dichiarare inefficaci nei suoi confronti compiere gli atti che comportano via esecutiva sui beni alienati dal

gli atti del debitore idonei a diminuire l’acquisto di beni a favore del debitore debitore durante il procedimento in

la garanzia patrimoniale con il sacrificio spontaneo (esercizio

? forza del quale il giudice accerta

di diritti) ovvero con il sacrificio l’inadempimento e pronuncia la

coattivo di un terzo (esercizio delle

presupposti: a) esistenza di un credito, condanna

azioni)

anche sottoposto a termine o ?

?

condizione; b) atto del debitore che ha presupposti: a) accertamento

come conseguenza un mutamento presupposti: a) esistenza di un credito, sommario dell’esistenza di un credito

quantitativo o qualitativo dei beni sui anche sottoposto a termine o immediatamente esigibile (cd. fumus

quali il creditore può agire condizione; b) inerzia del debitore boni iuris); b) pendenza o imminenza

esecutivamente, che rende piú difficile nell’esercizio dei diritti o delle azioni di un procedimento giudiziale diretto

il conseguimento di un risultato utile che gli spettano verso i terzi; c) alla condanna del debitore; c) rischio

dal procedimento esecutivo; c) incapienza del patrimonio del debitore che il debitore alieni nel periodo

incapienza del patrimonio del debitore rispetto al valore dei crediti da antecedente alla condanna i beni

rispetto al valore dei crediti (cd. soddisfare (cd. periculum damni); d) necessari per la soddisfazione coattiva

periculum damni); d) conoscenza da carattere patrimoniale dei diritti o del creditore (cd. periculum in mora)

parte del debitore del pregiudizio delle azioni; e) sostituibilità del ?

ovvero dolosa preordinazione dell’atto titolare nell’esercizio (carattere non

(cd. consilium fraudis); se l’atto è a intuitu personæ) effetti (se il giudice pronuncia la

?

titolo oneroso, e) consapevolezza da condanna): conversione del sequestro

parte del terzo contraente del in pignoramento e potere del creditore

effetti: acquisto del bene nel

pregiudizio ovvero partecipazione alla di ricevere il ricavato della vendita dei

patrimonio del debitore (con

dolosa preordinazione (cd. beni alienati dal debitore nel periodo

vantaggio indiretto per tutti i creditori)

?

partecipatio fraudis) antecedente alla condanna

ma attribuzione diretta della

? somma o del bene bene prestato dal

condizioni di ammissibilità: f) terzo al creditore, se vi sono

estraneità all’atto della natura e della ragionevoli motivi di ritenere che il

finalità di adempimento di un debito debitore possa sottrarlo all’azione

scaduto; g) mancato decorso del esecutiva

termine di prescrizione di 5 anni; h)

inesistenza di atti del terzo contraente

che comportano l’acquisto a titolo

oneroso a favore di altri terzi in buona

fede di diritti sul bene alienato con

l’atto revocato (inopponibilità

dell’azione ai terzi subacquirenti)

?

effetti: potere del creditore che ha

esercitato l’azione (se non riceve

l’adempimento spontaneo) di ottenere

il ricavato della vendita forzosa dei

?

beni oggetto dell’atto se il debitore

riceve l’adempimento spontaneo,

salvezza dei diritti acquistati dal

beneficiario dell’atto 66

II – S :

ITUAZIONI REALI DI GARANZIA

P ( . 2784 .) I ( . 2808 .)

EGNO ART SS POTECA ART SS

Sostrato: potere del creditore insoddisfatto di ottenere Sostrato: potere del creditore insoddisfatto di ottenere

l’intero ricavato della vendita forzosa di un determinato l’intero ricavato della vendita forzosa di un determinato

bene mobile* fino a concorrenza del valore del credito bene immobile o di un bene mobile registrato fino a

senza doverlo dividere con gli altri creditori (diritto di concorrenza del valore del credito senza doverlo dividere

preferenza) ed anche se il debitore ha alienato la cosa a con gli altri creditori (diritto di preferenza) ed anche se il

terzi (diritto di séguito) debitore ha alienato la cosa a terzi (diritto di séguito)

? ? ?

modo di costituzione: accordo + consegna della cosa al modo di costituzione: iscrizione nei pubblici registri

?

debitore (contratto reale) figure tipiche in virtú delle titolo per l’iscrizione: fatto predeterminato dalla legge

quali la garanzia si costituisce in mancanza dello (ipoteca legale); sentenza del giudice di condanna al

spossessamento=pegno anomalo pagamento di una somma di danaro (ipoteca giudiziale);

? contratto o negozio unilaterale (ipoteca volontaria)

?

caratteri: 1) subordinazione alla vigenza dell’obbligazione

garantita (cd. accessorietà); rilevanza della priorità dell’iscrizione: esclusione della

2) persistenza senza riduzioni natura di condizione di validità

anche se l’obbligazione garantita è stata estinta (ammissibilità di una

? pluralità di iscrizioni), ma natura di condizione perché si

parzialmente (cd. indivisibilità del pegno) *oggetto: produca un risultato utile (il creditore ipotecario non ha

proprietà, quota della comunione o diritti reali su beni alcun diritto sul ricavato della vendita forzosa finché non

mobili o universalità di mobili e diritti di credito

? siano interamente soddisfatti i creditori che hanno iscritto

?

anteriormente) ordine cronologico delle

tutela nei confronti dei terzi: azioni possessorie + azione di ?

? iscrizioni=grado dell’ipoteca meccanismi che

rivendicazione tutela nei confronti del debitore: diritto comportano che un creditore ipotecario sfrutti il diritto di

di ritenzione della cosa finché non sono adempiute anche preferenza spettante ad altro creditore ipotecario:

le obbligazioni diverse da quelle garantite

? cessione del grado a favore di altro creditore che ha

ipoteca posteriore sui medesimi beni; surrogazione per

situazioni passive del creditore pignoratizio: divieto di pagamento effettuato da un creditore ipotecario a favore

modificare la destinazione economica delle universalità di

? ? di altro creditore che ha ipoteca di grado anteriore sui

mobili obbligo di restituire i frutti insussistenza di medesimi beni; potere di un creditore che aveva ipoteca su

un potere di godimento o di disposizione della cosa, salvo

? di un bene esecutato a favore di altro creditore con ipoteca

che vi sia il consenso del debitore responsabilità per la anteriore di esercitare l’azione ipotecaria di questi su altri

custodia del bene beni purché gli altri creditori che hanno ipoteca su tali beni

? non l’abbiano iscritta anteriormente alla sua sui beni

pegno irregolare: trasferimento al debitore della proprietà esecutati (cd. surrogazione del creditore perdente)

della cosa, con l’obbligo al momento dell’adempimento ?

della prestazione principale di restituire altrettante cose diritti del terzo datore d’ipoteca: potere d’impedire

dello stesso genere e qualità l’espropriazione, se paga direttamente i creditori ipotecari;

? surrogazione nei diritti del creditore soddisfatto e regresso

cause di estinzione: rinuncia del creditore pignoratizio; nei confronti del debitore e degli altri garanti, se ha pagato

estinzione dell’obbligazione garantita; perimento della ovvero è stato espropriato ( . 2868 .)

ART SS

cosa ovvero estinzione del diritto dati in garanzia ?

condizioni per l’opponibilità dell’ipoteca ai terzi aventi

causa dal debitore (diritto di séguito): anteriorità del

momento dell’iscrizione dell’ipoteca rispetto a quello della

?

trascrizione dell’atto di alienazione del bene

conseguenze dell’opponibilità negative per l’acquirente:

perdita del bene ovvero perdita delle somme necessarie per

pagare i creditori ipotecari ovvero perdita di una somma

pari al prezzo offerto forfettariamente dall’acquirente in

?

mancanza di offerte superiori (cd. purgazione)

conseguenze dell’opponibilità positive per l’acquirente:

diritto ad essere indennizzato dal debitore dante causa

?

vicende: riduzione (diminuzione dell’ammontare del

credito garantito ovvero dei beni in garanzia), su richiesta

?

degli interessati estinzione a causa dell’estinzione del

credito garantito, della decorrenza del termine, del

comportamento del creditore che precluda la surrogazione

?

del terzo nei suoi diritti rinnovazione da parte del

creditore prima del decorso di venti anni dalla data

dell’iscrizione ( . 2872 .)

ART SS

66

III – S :

ITUAZIONI PERSONALI DI GARANZIA

Fideiussione (artt. 1936 ss.) Figure riconducibili

Allo schema della

Promessa del fatto del terzo (art. 1381)

Nozione: meccanismo in virtú del quale il creditore Dinamica giuridica della promessa del fatto del terzo: se

insoddisfatto può aggredire i beni del patrimonio di un un soggetto dichiara di volere un mutamento giuridico che

comporti che un terzo assuma un’obbligazione o compia

soggetto diverso dal debitore

? un fatto a favore del destinatario della promessa, qualora il

?

modo di costituzione: contratto o negozio unilaterale terzo rifiuti di obbligarsi o non compia il fatto promesso

natura e funzione della prestazione del promittente:

(soprattutto se gratuita)

? carattere di indennizzo e funzione assicurativa

?

natura dell’obbligazione di garanzia: obbligazione tecniche di garanzia

solidale con beneficium ordinis ovvero, se pattuito dalle qualificabili giuridicamente

parti, obbligazione sussidiaria con beneficium excussionis

? per mezzo di questa categoria

(art. 1944) (cd. garantievertrag):

caratteristiche dell’obbligazione garantita: ammissibilità

della pattuizione della garanzia inerente ad una garanzia autonoma a prima richiesta: obbligo del

obbligazione futura o condizionale e ammissibilità della garante di pagare il valore della prestazione principale al

garanzia inerente ad una serie di obbligazioni future o creditore, anche laddove sia in grado di dimostrare

condizionali, purché sia predeterminato l’importo massimo l’inesistenza o l’invalidità del titolo dell’obbligazione

garantito (cd. fideiussione omnibus) (art. 1938)

? principale e senza diritto di regresso in questo caso nei

?

confronti del debitore principale natura di promessa del

accessorietà dell’obbligazione di garanzia rispetto fatto del terzo consistente nell’adempimento di un

all’obbligazione garantita: attitudine dell’inefficacia obbligazione preesistente

dell’obbligazione garantita a causare l’inefficacia della lettere di patronage: obbligo della capogruppo (holding),

garanzia, salvo che discenda da annullamento del contratto

? che ha dichiarato formalmente che la controllante sarà in

per incapacità potere del garante di rifiutare grado di adempiere, di pagare il valore della prestazione

l’adempimento di una somma superiore al valore del ?

dovuta al creditore della società del gruppo natura di

debito garantito, ma ammissibilità della pattuizione della promessa del fatto del terzo consistente nell’adempimento

limitazione della garanzia ad una parte soltanto del debito di un obbligazione preesistente

principale (artt. 1939 - 1941)

?

situazioni attive del fideiussore: efficacia a favore del

fideiussore che ha pagato della surrogazione nei diritti del

creditore principale e del diritto di regresso nei confronti

del debitore principale; operatività a vantaggio del

fideiussore che sta per pagare di un diritto ad essere

liberato se il debitore garantito è divenuto insolvente e non

presta una cauzione per assicurare il buon esito del

regresso (cd. rilievo del fideiussore) (artt. 1949 ss.)

?

cause di estinzione: comportamento del creditore che

impedisce il subingresso del fideiussore nei suoi diritti nei

confronti del debitore principale ovvero dei creditori di

?

questo concessione di crediti futuri rientranti nella

garanzia dopo che la condizioni patrimoniali del debitore

?

principale sono notevolmente peggiorate mancata

proposizione delle istanze nei confronti del debitore

principale entro 6 mesi dalla scadenza (art. 1955) 67

E DECADENZA

Prescrizione [2934 ss.]

Nozione: estinzione della situazione soggettiva per effetto dell'inerzia del titolare

(mancato esercizio/uso)

E più complessa:

FFICACIA

non già estintiva, bensì

• modificativa [diritti di credito: irripetibilità nell'ipotesi di

pagamento del debito prescritto, art. 2940]

• preclusiva [scissione fra momento sostanziale e processuale, fra diritto e azione:

rigetto della domanda quale effetto dell'eccezione di prescrizione]

Fondamento controverso: a) esigenza di certezza e di stabilità dei rapporti giuridici;

b) disinteresse del titolare, reso palese dal decorso del tempo =

presunzione di rinunzia al diritto…

• INTERESSE GENERALE

• ISTITUTO DI ORDINE PUBBLICO

• della relativa disciplina

INDEROGABILITÀ

: una volta compiuta la prescrizione:

OPERATIVITÀ il soggetto obbligato (avvantaggiato dalla prescrizione)

non automatica

(ipso iure)

ma su iniziativa A) ha l'onere di farla valere giudizialmente (in via d'azione o d'eccezione);

dell'interessato

(ope exceptionis) B) o può rinunziarvi (ammessa c.d. , espressa o tacita);

RINUNZIA SUCCESSIVA

Possibilità per i (o interessati) di farla valere in luogo del

TERZI CREDITORI

soggetto che non vi provveda o vi rinunzi.

O : … salvo : a) : non è possibile

GGETTO VALENZA GENERALE ECCEZIONI DIRITTI INDISPONIBILI

perdere per inerzia, protratta nel tempo, ciò

di cui non si può disporre;

b) : in ragione della

DIRITTO DI PROPRIETÀ

imprescrittibilità della relativa azione;

ovvero per l'inesistenza di un soggetto

direttamente avvantaggiato …

… salvi gli effetti dell'usucapione

c) altri diritti indicati dalla legge

• di prescrizione

TERMINE

• dal giorno in cui il diritto può essere fatto valere [2935]

:

DECORRENZA (di diritto)

possibilità legale

diritto sottoposto a condizione sospensiva:

Es.: dal verificarsi della condizione

dal giorno della conclusione

ipotesi particolari: annullabilità del contratto:

-- per vizio del consenso violenza: dal giorno in cui è cessata;

errore o dolo: dal giorno della scoperta;

-- per incapacità legale dal giorno in cui è cessato lo stato di

interdizione o inabilitazione;

dal giorno in cui il minore ha raggiunto la

maggiore età.

• secondo il calendario comune (gregoriano);

:

COMPUTO

si computa soltanto il giorno finale e non quello iniziale

--

PRESCRIZIONE ogni situazione per la quale non sia stabilito un termine differente

: 10

ORDINARIA ANNI diritti reali di godimento e ipoteca

:

VENTENNALE diritto al risarcimento da illecito

: 5

BREVE ANNI -- causato dalla circolazione di veicoli (salvo che l'atto sia reato)

2 ANNI diritti da rapporti sociali (società iscritte)

5 ANNI

[…] crediti di prestazioni periodiche etc.

• per una causa sopravvenuta,

: giustificazione dell'inerzia,

SOSPENSIONE che rende impossibile o estremamente difficile l'esercizio del diritto.

condizione del titolare del diritto (minore non emancipato o interdetto privi del tutore;

militare in tempo di guerra)

particolari relazioni tra le parti (marito e moglie; tutore e minore, etc.)

* SOLTANTO IPOTESI TASSATIVAMENTE PREVISTE DALLA LEGGE

* : all'inerzia precedente si aggiunge quella

IL PERIODO DI SOSPENSIONE NON SI COMPUTA successiva alla fine della sospensione.

• : cessazione dell'inerzia, in seguito all'esercizio del diritto notifica atto intro-

INTERRUZIONE riconoscimento duttivo di un giudizio

(o al suo ad opera della controparte) cause

* ' atto di costituzione

civili

DAL MOMENTO DELL INTERRUZIONE INIZIA A DECORRERE

ex novo : in mora (diritti di credito)

UN NUOVO TERMINE DI PRESCRIZIONE

l'inerzia precedente è irrilevante. cause atti materiali di

naturali esercizio (diritti reali)

presunzione relativa (iuris di estinzione per adempimento

Prescrizioni presuntive tantum)

(o per altra causa, ad es.: compensazione)

-- in conformità alla prassi di taluni debiti pagati prontamente

e senza rilascio o conservazione di quietanza

inversione dell'onere della prova

:

OPERATIVITÀ SUL PIANO PROBATORIO dal debitore

al creditore

limitazione dei mezzi di prova: giuramento decisorio

deferito dal creditore al debitore (mezzo incerto e insidioso).

Decadenza [2964 ss.]

Nozione: estinzione di un diritto che non sia stato esercitato entro un dato termine

perentorio

Fondamento: esigenza obiettiva ed assoluta di certezza delle situazioni giuridiche

a della prescrizione, ove si considerano

le ragioni giustificative dell'inerzia

( )

SOSPENSIONE

Disciplina: NON AMMESSE INTERRUZIONE E SOSPENSIONE salvo che sia disposto altrimenti:

[2964]

(Es.: atti processuali e periodo feriale)

N.B.: '

SOLTANTO IL COMPIMENTO DELL ATTO PREVISTO IMPEDISCE LA DECADENZA

e determina il venir meno della situazione di incertezza.

Impedita la decadenza, il diritto rimane soggetto alle norme sulla prescrizione.

Ambito operativo: limitato alle ipotesi previste ex lege secondo l'opinione più diffusa:

norme eccezionali

diritti indisponibili: decadenza c.d. "di ordine pubblico"

a) non ammessa rinunzia;

b) rilevabilità ex officio;

c) inderogabilità della disciplina legale:

- impossibilità di apportarvi modifiche

materia o di stabilire termini convenzionali;

- irrilevanza del riconoscimento del diritto

[2966]

diritti disponibili: decadenza c.d. "di ordine privato"

a) ammessa rinunzia;

b) non rilevabilità ex officio;

c) derogabilità della disciplina legale:

- possibilità di apportarvi modifiche;

- riconoscimento del diritto = causa

[2966] impeditiva.

legale nella generalità dei casi;

Specie: giudiziale talvolta, in ipotesi previste dalla legge (es.: art. 481)

fissazione del termine di decadenza ad opera del giudice;

convenzionale in materia di diritti disponibili (a condizione che i termini non

siano eccessivamente gravosi).

AUTONOMIA PRIVATA = potere riconosciuto o concesso

dall’ordinamento statale di un individuo (o ad un gruppo) di auto-

regolare i “propri” interessi

presupposto: « ognuno è il miglior giudice

dei propri interessi»

VOLONTARISTICA

l’atto di autonomia è vincolante in quanto

espressione della volontà del soggetto

Maggiore tutela del soggetto che manifesta la

volontà

Corrispondenza tra effetti ed effetti giuridici

voluti

TEORIA PRECETTIVA O

NORMATIVA

l’atto di autonomia è vincolante per ciò che il

dichiarante ha manifestato all’esterno

Maggiore tutela del destinatario dell’atto

Corrispondenza tra effetti ed effetti

dichiarati

giuridici

ATTO ATTIVITA

FONDAMENTI COSTITUZIONALI DELL’AUTONOMIA

PRIVATA Art.41 Art.2

GIUDIZIO DI LICEITA’ E GIUDIZIO DI MERITEVOLEZZA

«LA VALUTAZIONE DELL’ATTO DI AUTONOMIA E’ POSITIVA

SOLTANTO QUALORA L’ATTO CONCRETO RISPONDA AD

UNA FUNZIONE GIURIDICAMENTE E SOCIALMENTE UTILE»

DOGMA

DELL’AUTONOMIA PRIVATA libertà di negoziare,

di scegliere il contraente,

di determinare il contenuto del

contratto o dell’atto,

di scegliere (talvolta) la forma

dell’atto

I CC.DD. LIMITI ALL’AUTONOMIA

PRIVATA

obblighi legali a contrarre (art. 2597 c.c.)

inserzione automatica di clausole nel contratto (art. 1339 c.c.)

integrazione del contratto mediante norme, usi ed equità (art.

1374 c.c.)

esecuzione specifica dell’obbligo a contrarre (art. 2932 c.c.)

(posti a tutela dei contraenti più deboli)

non sono più ed

esterni eccezionali

ATTO DI

AUTONOMIA ATTO DI INIZIATIVA

Attività di impulso di un atto o di un insieme

di atti

L’unica libertà del soggetto è quella di dar vita alla fattispecie, ma la

disciplina è stabilita dall’eteronomia, non dall’autonomia

AUTONOMIA PRIVATA «ASSISTITA»

Associazioni professionali e sindacali assistono le parti

integrano la “capacità del soggetto” partecipando alla fase della

determinazione dei contenuti e delle modalità o autorizzando

preventivamente la stipula dell’accordo

FORMA DEI NEGOZI . . . (e formalismo degli interpreti)

INDEROGABILI

Tali norme avrebbero un contenuto imperativo;

la loro violazione comporterebbe la nullità del

negozio (o la sua inesistenza)

PRETESA NATURA

DELLE NORME

STATUENTI UNA

FORMA LEGALE:

ECCEZIONALI

Costituirebbero una eccezione al principio della

“libertà delle forme ” Divieto di interpretazione analogica

(Art. 14 disp. Prel. C.c.)

“RINASCITA DEL FORMALISMO” =

non «nostalgico ritorno al passato»,

ma «insopprimibile tecnica al servizio di esigenze attuali»

REQUISITI DEL CONTRATTO

(Artt. 1321 – 1325 cc)

Il contratto è, innanzitutto, l’«accordo tra due o più parti ...»

DISTINZIONE TRA e PARTE

SOGGETTO Centro di interessi che può accomunare

più soggetti (Parte plurisoggettiva) Es.

vendita di un bene comune da parte di

più comproprietari

PARTE FORMALE (o della fattispecie = autore dell’atto ovvero del procedimento di

formazione del negozio.

Deve essere necessariamente determinata

altrimenti lo stesso accordo non sarebbe

configurabile.

PARTE SOSTANZIALE (o del regolamento di interessi ) = Destinatario degli effetti

negoziali

Può anche non essere determinata (salvo che per

i negozi intuitu personae)

Es. Rappresentanza in incertam personam

CASI PARTICOLARI: Attribuzione diretta dagli effetti negoziali ad un soggetto diverso

dalla parte sostanziale

1) per volontà dei contraenti

es. Contratto a favore di terzi

2) a titolo di responsabilità

es. Il falsus procurator è destinatario dell’obbligo di dare

esecuzione ad un negozio, a seguito del suo comportamento.

DETERMINAZIONE NEGOZIALE DEI SOGGETTI IDENTIFICAZIONE

MEZZI DI IDENTIFICAZIONE = Segni rappresentativi della soggettività o della

personalità .

NOME FALSO Non rileva –non incide sulla validità ed efficacia del contratto-

Le parti sono rilevanti nella loro identità fisica e l’uso di false

generalità non impedisce l’esatta individuazione fisica del

soggetto.

NOME ALTRUI Rileva - sorge il dubbio sul soggetto al quale debba attribuirsi il

negozio (al soggetto il nome del quale è stato usurpato o al soggetto

usurpatore ?

CONSEGUENZE : sono diverse a seconda delle concrete circostanze

e della rilevanza della persona nell’ambito del

concreto negozio.

Ad es., i negozi dove il soggetto è indifferente

Rimangono validi ed efficaci – la controparte

è disinteressata alla identità del contraente.

ACCORDO INCONTRO DELLE VOLONTA’ DEI CONTRAENTI

La volontà è manifestata

con segni espressivi

idonei DICHIARAZIONE ESPRESSA ad esprimere immediata-

MANIFESTAZIONE mente e direttamente la

DI VOLONTA’ volontà.

Disputa sulla rilevanza

della volontà interna

(Teoria della volontà)

o della volontà esterna

(Teoria della dichiarazione) Comportamento dal quale

possibile desumere in

DICHIARAZIONE TACITA modo univoco la volontà

(Comportamento concludente) negoziale.

SILENZIO = Comportamento ambiguo che non esprime alcuna volontà.

Di norma è irrilevante –Assume rilevanza solo in alcuni casi, esprimendo

una volontà. In tali ipotesi assume valore di una dichiarazione espressa.

NEGOZI DI ATTUAZIONE = Atto negoziale che si realizza mediante un comportamento

attuativo. La volontà del privato si realizza senza passare

per il momento della dichiarazione.

Es. Abbandono, Occupazione (art. 923 cc)

Distruzione del testamento olografo.

PROTESTATIO = Possibilità per il soggetto agente di contestare il significato attribuito al

suo comportamento, manifestando espressamente una volontà contraria.

CAUSA

Art. 1325 n. 2 Elemento essenziale del contratto – non può mancare

PRINCIPIO DI CAUSALITA’ NEGOZIALE

(Il principio è esteso ai negozi unilaterali tra vivi a contenuto

patrimoniale, nei limiti della compatibilità – art. 1324 cc)

DEFINIZIONE = Assenza di una definizione unitaria

“RATIO”= complessità della identificazione della causa quale

“qued” che illumina il contratto nella sua dimensione

di valore.

ORIGINARIA IDENTIFICAZIONE TRA “CAUSA DEL CONTRATTO” e “CAUSA

DELL’OBBLIGAZIONE”

(Nel codice del 1865) Il contratto era inteso esclusivamente come fonte di obbligazione, si che

causa del contratto era anche causa dell’obbligazione. scopo

CONCEZIONE SOGGETTIVA DELLA CAUSA = che induce il soggetto alla

conclusione del contratto.

Limiti= Confusione tra causa e motivi

SUPERAMENTO DELLA CONCEZIONE DEL CONTRATTO COME MERAMENTE

OBBLIGATORIO (Nel codice del 1942)

CONCEZIONI OGGETTIVE DELLA CAUSA = Causa come ragione economico-giuridica

del negozio, ciò che giustifica in astratto

l’operazione dei privati.

La causa diventa strumento di controllo

dell’operare del singolo nell’ordinamento

giuridico.

Limiti= Identificazione della causa con il

tipo contrattuale, inteso quale

schema astratto regolamentare

che racchiude l’operazione posta

in essere dai privati.

Intendendo la causa in astratto si

giunge a ricollegare ad ogni tipo

contrattuale una sua causa.

TEORIA DELLA CAUSA COME FUNZIONE

ECONOMICO-INDIVIDUALE

CAUSA IN CONCRETO TEORIA DELLA CAUSA COME SINTESI DI EFFETTI

ESSENZIALI

OGGETTO Elemento della fattispecie

Categoria logica sulla quale si

forma il consenso che si sostan-

OGGETTO DEL NEGOZIO/ zia nella rappresentazione della

CONTRATTO realtà operata dalle parti mediante

segni convenzionali, (es. scrittura,

Necessaria distinzione tra CATEGORIA LOGICA parola, disegno, ecc.)

La sua mancanza o la sua patologia

comporta l’invalidità della fattispecie.

OGGETTO Elemento del rapporto che scaturisce

DELL’OBBLIGAZIONE/ dalla fattispecie. Si tratta delle cose

RAPPORTO esterne (materiali) mediante le quali

i soggetti conseguono le nullità per-

ENTITA’ MATERIALE seguite. Se l’oggetto della prestazio-

ne è viziato non si ha invalidità ma

si incide sulla fase attuativa ed esecu-

tiva del contratto, sì che può aversi

risoluzione.

Normalmente SITUAZIONE REALE E SITUAZIONE RAPPRESENTATA coincidono

Oggetto del rapporto Oggetto del contratto

La mancata coincidenza può avvenire per anomalie o incongruenze della situazione descritta o per

ipotesi patologiche (es. Negozi su beni futuri – Negozi per relationem)

REQUISITI DELL’OGGETTO (Art. 1346 cc)

FISICA = Va valutata sul piano materiale. Si ha impossibilità fisica quando

l’oggetto non esiste in natura o quando il comportamento umano

non può, in base all’esperienza comune, raggiungere il risultato dedotto nel

negozio

1) POSSIBILITA’ GIURIDICA = Va valutata sul piano giuridico – normativo. Si ha

impossibilità giuridica quando l’oggetto non è affatto configurabile sul

piano giuridico (es. Pegno su beni immobili). Si parla di

CONTRATTO ASSURDO. Diversa è l’ipotesi di un

contrasto con la legge (ILLICEITA’)

2) LICEITA’ = Conformità dell’oggetto a norme imperative, ordine pubblico e buon costume.

L’essenza dell’illiceità consiste nell’attitudine del regolamento contrattuale a

sacrificare un interesse superindividuale.

DISTINZIONE DALLA “ILLICEITA’ DELLA CAUSA”

3) DETERMINATEZZA / DETERMINABILITA’

Immediata riconducibilità delle Concreta determinazione in base ai referenti e ai

situazioni soggettive program- criteri indicati dalle parti.

mate a fatti e casi univoci DETERMINAZIONE PER RELATIONEM:

Le parti indicano l’oggetto mediante un rinvio ad una

fonte esterna (es. contratto intercorso tra le stesse o

diverse parti; un giornale; ecc.).

ARBITRAGGIO:

L’oggetto è individuato da un terzo soggetto

(ARBITRATORE) al quale le parti, congiun-

tamente, deferiscono tale compito (art.1349 cc)

La scelta dell’arbitratore può essere impugnata

per manifesta iniquità o erroneità (ARBITRAG-

GIO PRUDENZIALE, effettuabile dal giudice) o

solo a causa di mala fede (ARBITRAGGIO DISCRE-

ZIONALE, non effettuabile dal giudice).

DISTINZIONE OGGETTO – CAUSA – CONTENUTO

Il “contenuto” esprime la sintesi della causa e dell’oggetto del contratto

assetto di interessi condotte e cose

perseguiti dalle parti predisposte per

(Profilo dinamico) la realizzazione

dell’interesse delle

parti (Profilo statico)

FORMA

DEFINIZIONE: La forma, come requisito del contratto, indica il documento (ATTO PUBBLICO o

SCRITTURA PRIVATA) dal quale risulta la manifestazione di volontà delle parti.

E’ necessario che vi sia un segno autografo in grado di identificare con certezza i

dichiaranti (cd. SOTTOSCRIZIONE).

“PRINCIPIO DI LIBERTA’ DELLE FORME” Principio che si ritiene vigente nel nostro

ordinamento, quale corollario del principio di

autonomia privata: i privati possono scegliere

liberamente la forma delle loro negoziazioni ,

quando non sia la legge a richiedere una forma

particolare (art. 1325 n. 4 c.c.).

Poichè tale norma individua nella forma un requisito essenziale solo quando è richiesta dalla legge,

si argomenta a contrario che, in assenza di

qualsiasi previsione normativa, le parti sono

libere di adottare qualsiasi forma.

In questa prospettiva le norme sulla

forma sono norme eccezionali perchè

derogano al principio di libertà della

forma.

CRITICA Necessaria prospettiva funzionale della forma: L’interprete deve

Guardare al perchè, alla “ratio” della prescrizione sulla forma, la

quale, tende, di norma, a realizzare un interesse meritevole di tutela.

Quando vi sia un interesse costituzionalmente rilevante che può essere

tutelato utilizzando una certa forma, questa dovrà essere osservata anche

in mancanza di una previsione di legge.

SUPERAMENTO DEL PRINCIPIO DI LIBERTA’ DELLE FORME.

Norme sulla forma Norme ordinarie perchè mirano alla realizzazione

di interessi costituzionalmente rilevanti.

CLASSIFICAZIONI DELLA FORMA

FORMA AD SUBSTANTIAM = E’ richiesta ai fini della validità del contratto – la sua

mancanza comporta la nullità del contratto.

FORMA AD PROBATIONEM = E’ richiesta per provare in giudizio la stipulazione del

contratto qualora dovesse sorgere una controversia tra le

parti. In mancanza di tale forma il contratto è valido ma

non può essere provato per testimoni o mediante

presunzioni.

FORMA AI FINI PUBBLICITARI = La forma è necessaria ai fini della trascrizione o

dell’iscrizione dell’atto in pubblici registri. Es. Vendita di autoveicoli che può perfezionarsi anche

con una stretta di mano ma per l’iscrizione al P.R.A. occorre una dichiarazione autenticata del

venditore.

FORMA PER L’OPPONIBILITA’ AI TERZI= La forma è richiesta per far valere nei confronti dei

terzi gli effetti del contratto. Es. Vendita con riserva di proprietà non è opponibile ai creditori se non

risulta da atto scritto anteriore al pignoramento.

FENOMENI PARTICOLARI

RELATIO Individuazione del regolamento attraverso fonti esterne.

Nei negozi solenni è possibile solo per il cd. contenuto accessorio.

Il contenuto minimo, ossia l’intento delle parti, di conseguire il risultato

corrispondente, deve rivestire necessariamente la forma richiesta – solenne,

sì che non è possibile la RELATIO. In caso contrario si ha l’invalidità del

contratto.

FORME CONVENZIONALI (Art. 1352 cc)

Le parti possono determinare, con patto scritto, la forma del proprio contratto.

REQUISITI DI VALIDITA’ DEL PATTO SULLA FORMA:

1) Forma scritta

2) Meritevolezza il patto deve tendere a realizzare un interesse

meritevole di tutela, ovvero non imporre un sacrificio al contraente

debole che intenda esercitare un diritto.

EFFETTI DEL PATTO SULLA FORMA: Si presume che la forma sia voluta AD

SUBSTANTIAM sì che si ha invalidità del contratto senza la forma convenzionale, salvo che risulti

una diversa volontà delle parti in ordine alle conseguenze che le parti hanno dichiarato

univocamente di volere.

Rappresentanza cd. Ambasceria (o nuncius) Rappresentanza Negozio per conto di

indiretta (o immedesimazione chi spetta

organica)

Non ha la spendita del Predeterminazione Mancanza assoluta nel Individuazione del

nome del rappresentato. dell’intero regolamento sostituito degli attributi sostituito in base ad

Il potere di gestione del negoziale da parte del della persona fisica ai eventi oggettivi e

contraente non è sostituto. quali riferire i vizi della successivi.

manifestato all’esterno, Il nuncius si limita a volontà ovvero gli stati

alla controparte. trasmettere le decisioni soggettivi rilevanti.

Rimane oggetto di adottate dall’interessato

previsione nel rapporto

(interno) tra interessato

e rappresentante.

Destinazione al

sostituto delle sole

conseguenze

economiche (ma non di

quelle giuridiche) della

dichiarazione di volontà

FIGURE AFFINI DI SOSTITUZIONE NELL’ATTIVITA’ NEGOZIALE

Rappresentanza indiretta Un soggetto (rappresentante), allo scopo di curare un

interesse altrui, compie un atto giuridico destinato a produrre effetti

nella sfera giuridico-patrimoniale di un altro soggetto

(rappresentato)

ELEMENTI COSTITUTIVI

Conclusione di un Spendita del nome Cura degli interessi Potere di sostituzione

altrui (ma

contratto altrui Legittimazione ad agire del

ammissibilità anche rappresentante

della cd. spendita del

nome in bianco)

FONTI DEL POTERE RAPPRESENTATIVO:

Rappresentanza legale Rappresentanza volontaria

Sussistenza della dichiarazione della volontà

Il potere rappresentativo è conferito dalla legge dell’interessato di conferire il potere

allo scopo di curare gli interessi di un soggetto rappresentativo, cd.

incapace (es. minore di età, interdetto giudiziale) procura

ed anche in mancanza o contro la volontà

dell’interessato. negozio unilaterale non recettizio (tesi preferibile)

La rappresentanza legale risponde, infatti, ad

esigenze di interesse generale. autonomia causale, ma non astrattezza (nullità

della procura per inesistenza o illiceità

dell’interesse del rappresentato, ma non per i vizi

del titolo costitutivo del rapporto di gestione in

quanto tali)

differenza dal mandato: con la procura si ha

costituzione del potere di compiere atti

comportanti conseguenze giuridiche o quanto

meno economiche per un altro soggetto. Il

mandato, in quanto contratto, vincola. La procura,

come negozio unilaterale, conferisce la facoltà.

Fattori dell’inefficacia della procura:

dichiarazione del rappresentato di modifica

(limitativa) ovvero di revoca della procura, salvo

che sia stata conferita anche nell’interesse dello

stesso rappresentante, altrimenti essa è inefficace,

e sempre che vi sia la conoscenza da parte dei

terzi ovvero la predisposizione di mezzi idonei

per portarle a conoscenza dei terzi, altrimenti essa

è inopponibile.

REGIME DELLA MANIFESTAZIONE DI VOLONTA’

capacità Vizi della volontà Stati soggettivi rilevanti

1) Il rappresentante deve Vanno valutati con riferimento 1) operatività delle conse-

avere la capacità di al rappresentante, salvo che per guenze della mala fede (es.,

intendere e volere, quegli elementi del regolamento annullabilità del contratto ex

perchè egli esprime una contrattuale predeterminati dal art. 428 c.c.; revocatoria

propria dichiarazione di rappresentato. dell’atto oneroso ex art.

volontà – è parte formale 2901 c.c.) se questa riguarda

dell’atto. la persona del rappresen-

2) Il rappresentato deve tante ed elementi del

avere la capacità di agire contratto non predeter-

in quanto autore della minati dal rappresentato;

procura e destinatario del 2) operatività delle conse-

regolamento negoziale guenze della mala fede

sempre, se questa riguarda la

persona del rappresentato.

ABUSO DEL POTERE RAPPRESENTATIVO:

FATTISPECIE: Si ha conflitto di interessi se il rappresentante persegue in via esclusiva, un

interesse proprio o di un terzo incompatibile con la tutela degli interessi del rappresentato.

Conflitto d’interessi (1394 cc) Contratto con se stesso. Ipotesi specifica di

abuso di potere (1395 cc)

Annullabilità dell’atto, su domanda del Annullabilità del contratto su domanda del

rappresentato, se il conflitto era conosciuto o rappresentato, 1) salvo che il rappresentato abbia

riconoscibile dal terzo specificamente autorizzato il rappresentato a

concludere il contratto con se medesimo, ovvero

2) salvo che il contenuto del contratto sia

determinato in modo da escludere la possibilità di

conflitto d’interessi.

MANCANZA O ECCESSO DI POTERE:

Fattispecie Conseguenze

Conclusione di un contratto in nome altrui in 1)Inefficacia delle attribuzione concordate; 2)

mancanza assoluta di una procura obbligo del falso rappresentante di risarcire il

dell’interessato, ovvero con caratteristiche più danno al terzo contraente, se questi non

onerose per il rappresentato di quelle del contratto conosceva nè poteva conoscere la mancanza di

che il rappresentante era effettivamente procura; 3) potere dell’interessato di far

autorizzato a concludere. acquistare forza giuridica alle attribuzioni

contrattuali mediante una propria dichiarazione

unilaterale di volontà.

cd. ratifica (negozio giuridico uniolaterale

recettizio)

retroattività inter partes

salvezza dei diritti acquistati dai terzi

cause di estinzione del potere di ratifica: accordo

tra il falso rappresentante ed il terzo contraente

ovvero scadenza del termine assegnato

all’interessato dal terzo contraente.

Contratto per persona da nominare conclusione di un contratto con il patto

che se uno dei contraenti manifesterà in

seguito di volerlo un terzo sarà titolare,

attivo e passivo, delle situazioni

soggettive scaturenti dalla

dichiarazione

contrattuale (cd. riserva di nomina)

INQUADRAMENTO SISTEMATICO

Teoria della Teoria della Teoria della Teoria Teoria della

rappresentanza fattispecie a cessione e condizionale facoltà alternativa

formazione surrogazione

successiva

Costituzione degli Costituzione degli Costituzione degli Costituzione degli Costituzione delle

effetti in capo al effetti in capo al effetti in capo al Effetti con il terzo situazioni sogget-

terzo in virtù di terzo dato che esso terzo in virtù di un come titolare in tive discenden-

una procura pre- diviene parte della trasferimento dal ragione ti dal contratto

ventiva ovvero di stessa convenzione contraente origi- dell’avveramento con una pluralità

una ratifica suc- la quale non si nario incom- di una condizione di titolari (anzichè

cessiva incom- perfeziona fino al Patibile con la re- di prestazioni co-

patibilità con la momento dell’ac- Troattività degli Incompatibilità me avviene nella

dinamica per la cettazione della effetti della nomi- con la costituzione figura di cui

quale contratto nomina in- na degli effetti (sia all’art. 1285

produce effetti nei compatibilità con pure con il ss.c.c.) alternativi

confronti del il regime per il contraente come fino al momento,

contraente origina- quale gli effetti del titolare), anche se anteriore o comun-

rio, dato che la contratto si forma- l’evento non si que non successi-

falsa rappresentan- no (a favore o a verifica. vo all’esecuzione,

za non può mai carico del con- della concentrazio-

avere questa con- traente) anche se ne su di un unico

seguenza la nomina e quindi titolare.

la sua accettazione

mancano del tutto

DICHIARAZIONE DI NOMINA:

Natura Condizioni di efficacia Conseguenze giuridiche Conseguenze giuridiche

del compimento della mancanza o della

invalidità

Compimento e comu- Costituzione delle si- Operatività delle situa-

Negozio unilaterale nicazione all’altra parte tuazioni discendenti zioni derivanti dalla di-

recettizio entro 3 giorni dalla sti- dalla dichiarazione con- chiarazione contrattuale

pulazione del contratto trattuale con il a favore o a carico del

ovvero nel diverso nominato come sogget- contraente originario.

termine stabilito dalle to attivo e passivo e

parti; accompagnamen- (ma soltanto se la

to con l’accettazione o nomina è comunicata

la procura preventiva entro 3 giorni,

rilasciata dal nominato nonostante il termine

+ emissione nella stessa diverso stabilito dalle

forma usata per il parti) mancata costitu-

contratto (anche se non zione dell’obbligo di

prescritta per la validità pagare al fisco la tassa

di questo) per il trasferimento

Formazione del contratto compimento di tutte le manifestazioni dirette (dichiarazioni)

o indirette (comportamenti concludenti) di volontà integranti un modello legale di

riferimento del regolamento ad almeno due parti

a) S :

CAMBIO DEI CONSENSI

Fattore determinante Momento e luogo della Proposta Accettazione

conclusione del

contratto

Coincidenza tra il Frazione di tempo (art. 1326 Individuazione di tutti gli Manifestazione della

regolamento che entrambe c.c.) e di spazio (arg. ex art. elementi di un futuro volontà di un futuro

le parti hanno dichiarato di 1327 c.c.) nella quale il regolamento che ha come regolamento tra soggetti

volere proponente perviene a centri d’interessi dei determinati con gli elementi

conoscenza soggetti determinati, anche già interamente individuati

dell’accettazione tramite accettazione non dalla dichiarazione dell’altra

conforme (cd. parte termine stabilito dal

controproposta) natura di proponente ovvero

atto precontrattuale ordinariamente necessario

recettizio ed operatività secondo la natura dell’affare

degli effetti dal momento o secondo gli usi, ma

della conoscenza diretta del efficacia dell’ac-cettazione

destinatario ovvero dal tardiva se il proponente lo

momento dell’arrivo vuole ed avvisa

all’indiriz-zo del immediatamente l’accettan-

destinatario, salvo che te forma stabilita dal pro-

questi non provi l’im- ponente oltre alla forma

possibilità non imputabile di richiesta dalla legge

averne notizia inefficacia natura di atto

in caso di: revoca precontrattuale recettizio

dichiarata dal proponente inidoneità determinare

prima di venire a effetti in caso di: revoca

conoscenza dell’ac- dichiarata dall’accet-tante e

cettazione (ma con obbligo comunicata al proponente

di indennizzare l’accettante prima che questi conosca

delle spese e delle perdite l’accettazione; mor-te o

scaturenti dall’iniziata incapacità sopravvenuta

esecuzione), salvo il caso di dell’accettante prima della

proposta irrevocabile; mor- conoscenza dell’accet-

te o incapacità tazione da parte del

sopravvenuta del proponente, salvo il caso di

proponente prima della accettante imprenditore non

conoscenza dell’accet- piccolo (ma salvo che dagli

tazione, salvo il caso di usi dalla natura dell’affare o

proposta irrevocabile da altre circostanze risulti

ovvero di proponente l’inefficacia)

imprenditore non piccolo

(ma salvo che dagli usi dalla

natura dell’affare o da altre

circostanze risulti

l’inefficacia)

b) C :

ONCLUSIONE MEDIANTE INIZIO DI ESECUZIONE

Fattore essenziale Presupposti Momento e luogo della Effetti accessori

conclusione del

contratto

Congruenza tra il Rispondenza di questa Frazione di tempo e di Costituzione di un obbligo a

regolamento che un tecnica ad una richiesta del spazio nella quale ha avuto carico dell’oblato di

interessato ha dichiarato di alla inizio l’esecuzione avvisare prontamente il

proponente, natura

volere e quello che l’altro ha o agli proponente dell’iniziata

dell’affare usi

eseguito esecuzione

c) C :

ONCLUSIONE MEDIANTE OFFERTA AL PUBBLICO

Costituente Condizioni di efficacia Differenze da altri istituti

dell’offerta

Coincidenza tra il regolamento che un Inesistenza di usi o circostanze dai dichiarazione di

Offerta al pubblico:

soggetto ha dichiarato di volere con un quali risulti l’inidoneità dell’offerta a volere un futuro regolamento giuridico

altro soggetto indeterminato e quello produrre effetti+ inesistenza di una che ha un soggetto attualmente

che successivamente un altro soggetto revoca conosciuta dall’accettante indeterminato come beneficiario di

determinato pure ha dichiarato di ovvero non conosciuta ma effettuata attribuzioni e destinatario di

volere nella stessa forma dell’offerta o in sacrifici≠ Promessa al pubblico:

forma equipollente dichiarazione di volere un futuro

regolamento nel quale un soggetto

attualmente indeterminato è

esclusivamente beneficiario di

attribuzioni

d) C :

ONCLUSIONE DI CONTRATTI CON OBBLIGAZIONI DEL SOLO PROPONENTE

Fatto costitutivo Effetti procedimentali della Struttura della fattispecie

proposta

Sequenza tra la dichiarazione di un Estinzione del potere di revoca al Conseguenze della natura di contratto

soggetto della volontà di un momento in cui giunge a conoscenza che si perfeziona con il mancato

regolamento comportante un sacrificio del destinatario operatività

rifiuto (tesi preferibile):

soltanto per sé e per un altro soggetto del regolamento voluto dal momento

soltanto un vantaggio ed il mancato del decorso del termine per il rifiuto;

rifiuto di questo nel termine risultante efficacia del regolamento voluto

dalla natura dell’affare o dagli usi nonostante la morte o l’incapacità del

beneficiario dell’attribuzione

sopravvenuta alla conoscenza della

proposta, ma anteriore al decorso del

termine per rifiutare≠ Conseguenze

della natura di atto unilaterale

operatività

rifiutabile (tesi criticata):

del regolamento voluto dal momento

della conoscenza della proposta;

inefficacia del regolamento voluto a

causa della morte o dell’incapacità del

beneficiario dell’at-tribuzione

sopravvenuta alla conoscenza della

proposta, ma anteriore al decorso del

termine per rifiutare

e) C :

ONCLUSIONE DEL CONTRATTO PER AUTOCONTRATTAZIONE

attitudine, in virtú di o di una della dichiarazione di un unico soggetto di volere

una procura semplice doppia procura,

un regolamento a determinare le conseguenze di un contratto valido (efficacia delle attribuzioni concordate) o invalido

(ripristino della situazione antecedente all’esecuzione)

f) C :

ONTRATTI REALI

Fisionomia Presupposti

Subordinazione dell’efficacia del regolamento concordato conformità del regolamento voluto ad un tipo

Tassatività:

alla consegna del bene di cui si vuole il trasferimento contrattuale il quale si forma con queste modalità a detta di

una disposizione specifica specifica in virtú del principio

consensualistico

g) Figure emergenti le quali comportano un adattamento delle tecniche di formazione tradizionali:

1) conclusione a mezzo di tessere magnetiche; 2) conclusione fra terminali.

serie di proposte e controproposte le quali sono strumentali alla

determinazione del regolamento di un unico futuro contratto

Trattative, buona fede e responsabilità c.d. precontrattuale

C :

ONSEGUENZE GIURIDICHE

Costituzione dell’obbligo per Operatività del dovere di Efficacia delle clausole

entrambi i contraenti di ciascuna delle parti di vessatorie pattuite nei contratti

comportarsi secondo buona comunicare all’altra l’esistenza tra professionista e

fede (art. 1337 c.c.) di una causa d’invalidità del consumatore (art. 1469 ter c.c.)

↓ contratto (art. 1338 c.c.)

Tipologia dei comportamenti di mala

fede: recesso ingiustificato dalle

1) Sanzioni: responsabilità

trattative o altri comportamenti i quali precontrattuale*

sortiscono il medesimo risultato; 2)

dovere d’informare l’altro contraente

su circostanze le quali fanno sí che il

regolamento sia idoneo a

contemperarne gli interessi (ma

autonomo fondamento costituzionale

del dovere di informare sui rischi per

interessi preminenti, quali quelli

esistenziali ex art. 2 cost. e quelli della

salvaguardia del risparmio ex art. 47

cost.). ↓

*Sanzioni (c.d. responsabilità precon-

trattuale): contenuto: obbligo di

1)

risarcire il danno nei limiti dell’in-

teresse negativo (rimborso delle spese

e della differenza tra il prezzo offerto

prima delle trattative dai terzi e quello

offerto dopo, ma non della differenza

tra il prezzo offerto dalla parte in mala

fede e quello che dopo le trattative si è

dovuto pagare ad un altro offerente);

natura: alternativa tra la

2)

riconduzione alla responsabilità

extracontrattuale (tesi maggioritaria) e

la riconduzione alla responsabilità

contrattuale (tesi preferibile) Vincoli nella formazione dei contratti

a) O :

BBLIGHI LEGALI A CONTRARRE

Fisionomia Tipologia Tecniche di determinazione del

contenuto

Discendenza della coercibilità della Contratti per lo scambio di beni o di Parità di trattamento dell’acquirente ex

dichiarazione di un soggetto della servizi prodotti da impresa in lege con gli acquirenti scelti

volontà che si costituisca un certo condizione di monopolio legale, di liberamente dall’alienante (monopolio

regolamento con un altro soggetto da monopolio di fatto ovvero di posizione e oligopolio) ↓

fatti diversi da una preventiva dominante ↓

manifestazione di volontà del soggetto contenuto predeterminato da norma

passivo e tassativamente assicurazione della responsabilità imperativa (assicurazioni obbligatorie)

predeterminati da una disposizione di civile per danni causati dalla

legge specifica circolazione di veicoli

costituzione di rapporti di lavoro

subordinato con categorie cd. protette

b) P :

ATTO DI OPZIONE

Struttura Conseguenza principale Aspetti peculiari del regime

Accordo tra i centri d’interessi di un Se uno degli interessati (opzionario) Fissazione del termine per l’esercizio

predeterminato regolamento dichiara di volerlo, acquista forza ad opera del giudice, in mancanza di

giuridica il regolamento prestabilito accordo delle parti ↓

anche contro la volontà sopravvenuta

(irrevocabilità) dell’altro (concedente) ammissibilità di un corrispettivo

cedibilità

c) C :

ONTRATTO PRELIMINARE

Fattispecie Requisiti di efficacia Effetti

Accordo tra gli interessati ad un Forma stabilita dalla legge per la Coercibilità della successiva

regolamento predefinito sulla validità del contratto definitivo manifestazione di volontà attraverso

costituzione dell’obbligo di entrambe l’obbligo di risarcire il danno e, se

(preliminare bilaterale) ovvero di una possibile e non escluso dal titolo,

Identità dell’equilibrio economico del

sola di esse (preliminare unilaterale) attraverso una sentenza costitutiva che

regolamento predeterminato nel

di manifestare in un momento produce gli stessi effetti del definitivo

preliminare e di quello stabilito dal ↓

successivo il consenso all’efficacia di definitivo o dalla sentenza costitutiva

tale regolamento (cd. intangibilità del preliminare) differimento dell’efficacia di tutte le

↓ attribuzioni volute (preliminare

semplice) ovvero della sola

Trascrizione attribuzione traslativa (preliminare ad

effetti anticipati) al momento della

successiva dichiarazione di volontà di

entrambe le parti (anche quella

eventualmente non obbligata)

retrodatazione al momento della

trascrizione del preliminare dell’op-

ponibilità del definitivo (cd. effetto

prenotativo)

d) N :

EGOZIO FIDUCIARIO

Fattispecie ed effetti convenzionali Effetti legali

Accordo sul trasferimento di un bene ad un soggetto con Estinzione del diritto al ritrasferimento, se il fiduciario

l’obbligo di amministrarlo nell’interesse dell’alienante e di aliena la cosa a terzi (salvo il caso di trascrizione del

ritrasferirlo alla scadenza di un termine o a sua richiesta preliminare) Potere dei creditori del fiduciario di

+

(fiducia soddisfarsi coattivamente sui beni oggetto del

cum amico) pactum

↓ fiduciae

accordo sul trasferimento di un bene del debitore al

creditore con l’obbligo di questi di conservarlo e di

ritrasferirlo al momento dell’adempimento

dell’obbligazione preesistente (fiducia cum creditore) ↓

T :

RUST

Fattispecie ed effetti convenzionali Effetti legali

Accordo sulla costituzione di un diritto reale di godimento Sussistenza del diritto al ritrasferimento dopo la scadenza,

altrui, ma nell’interesse dello stesso proprietario e limitato anche se il ha alienato la cosa al terzo (salvo che

trustee

nel tempo l’atto costitutivo autorizzi la vendita) Insussistenza del

+

potere dei creditori del di soddisfarsi coattivamente

trustee

sui beni oggetto del (cd. effetto di

trust segregazione)

e) D :

IVIETI DI CONTRARRE

Divieti legali Divieti convenzionali

Attitudine dell’acquisto del bene da parte di determinati Divieti convenzionali di alienazione contenuti entro

soggetti (es., divieto di cessione dei crediti; divieti speciali e rispondenti a un

convenienti limiti di tempo apprezzabile

di comprare) ovvero della perdita del bene per determinati interesse di una delle parti

soggetti (es., divieto di alienazione per gli assegnatari di

alloggi di edilizia economica e popolare) a far sí che un

interesse superindividuale venga sacrificato f) P :

RELAZIONE

Fattispecie costitutiva Disciplina

Accordo degli interessati (prelazione Obbligo di avvisare il prelazionario dell’accordo con terzi

convenzionale)

↓ di trasferire il bene a certe condizioni (denuntiatio)

+

Fatto estraneo alla volontà del soggetto passivo obbligo del concedente di risarcire il danno al

espressamente previsto dalla legge (prelazione legale) prelazionario, se aliena a terzi (ma non se non aliena

affatto) nonostante che il prelazionario abbia offerto di

acquistare alle stesse condizioni (efficacia meramente

della prelazione convenzionale)

obbligatoria ovvero

potere del prelazionario di acquistare la cosa anche contro

la volontà del terzo acquirente (efficacia della

reale

prelazione legale) Clausole dettate da norma imperativa

g) V

INCOLI ALLA LIBERTÀ DEL CONTENUTO CONTRATTUALE Clausole d’uso

Contrattazione standardizzata

C :

a) ONDIZIONI GENERALI DI CONTRATTO

Elementi fisionomici Requisiti di efficacia Criterio d’interpretazione se

Unilateralità della predisposizone Condizioni generali non vessatorie Interpretatio contra stipulatorem:

(uno solo dei contraenti ha stabilito gli la clausola in virtú degli usi linguistici

(che non stabiliscono un sacrificio)

elementi di una singola attribuzione discendenza dell’effi- può giustificare alternativamente una

per l’aderente:

diretta a integrare un regolamento cacia della regola di condotta dall’ac- regola di condotta con maggior

contrattuale) + cettazione dell’aderente, ovvero in sacrificio per l’aderente ed una regola

Uniformità del

(l’attribuzione contrattuale mancanza di questa dalla conoscenza di condotta con minor sacrificio per

contenuto

ha caratteristiche le quali la rendono da parte dell’aderente o addirittura l’aderente, quest’ultima acquista forza

idonea a mediare tra i contrapposti dalla semplice conoscibilità dall’ade- giuridica

interessi delle parti in una serie rente ↓

indefinita di regolamenti contrattuali

strumentali all’attività economica di Condizioni generali vessatorie (che

uno stesso soggetto) comportano un sacrificio in caso di

inadempimenti o controversie) per

dipendenza dell’efficacia

l’aderente:

della regola di condotta dall’appro-

vazione da parte dell’aderente

specifica ed in forma scritta

C :

b) ONTRATTI CONCLUSI MEDIANTE MODULI O FORMULARI

Elementi fisionomici Requisiti di efficacia Criterio d’interpretazione

Dipendenza dell’efficacia delle

Unilateralità della predisposizone Interpretatio contra stipulatorem

(uno solo dei contraenti ha stabilito gli clausole vessatorie dall’approvazione

elementi di tutte le attribuzioni da parte dell’aderente specifica

componenti il regolamento (mediante sottoscrizione apposta

contrattuale) + isolatamente dal resto del testo

Uniformità del

(il regolamento contrattuale contrattuale) ed in forma scritta

contenuto ↓

ha caratteristiche le quali lo rendono

idonea a mediare tra i contrapposti Dipendenza dell’efficacia delle

interessi delle parti in una serie clausole prestampate dall’inesistenza

indefinita di rapporti) di clausole aggiunte incompatibili

(altrimenti divengono efficaci queste

ultime)

C :

c) ONTRATTI NORMATIVI

Fattispecie Effetti

Accordo con il quale si predetemina il regolamento di Se gli interessati concludono i futuri contratti, diviene

futuri contratti efficace il regolamento prestabilito, ma inesistenza di un

obbligo di concludere i futuri contratti

d) D “ ”:

ISCIPLINA DEI CONTRATTI DEL CONSUMATORE

Fattispecie Criteri di determinazione della Conseguenze giuridiche

vessatorietà

Conclusione di un contratto tra un Presunzione di vessatorietà delle Inefficacia delle clausole abusive, ma

1)

professionista (anche persona clausole rientranti in un elenco efficacia del resto dell’autoregolamen-

giuridica) nello svolgimento della to, dichiarata dal giudice su richiesta

formulato dal legislatore non

propria attività economica ed una del consumatore ovvero in base al

attienenza della vessatorietà allo

persona fisica al fine di acquistare rilievo d’ufficio

squilibrio tra il valore delle ↓

beni o servizi estranei alla propria attribuzioni principali non

attività professionale; pattuizione di

2) Interpretazione di tutte le clausole

discendenza della vessatorietà dalla

attribuzioni comportanti “a carico del (anche non vessatorie) nel senso che

clausola che fissa il corrispettivo del

consumatore un significativo comporta il minor sacrificio ovvero il

bene o del servizio

squilibrio dei diritti e degli obblighi maggior beneficio per il consumatore

derivanti dal contratto”; mancanza

3)

di una trattativa sulle attribuzioni Inibitoria delle clausole abusive

determinanti lo squilibrio, e cioè cd. stabilita dal giudice su domanda delle

prendere o lasciare associazioni di categoria

Patologia nella fase genetica dei contratti

Invalidità dell’atto negoziale

L’atto negoziale è nullo nelle ipotesi previste dalla legge a salvaguardia di

Nullità valori superiori e di interessi generali

• L’atto nullo non produce effetti sin dall’origine.

• L’azione di nullità può essere proposta da chiunque vi abbia interesse.

• La nullità non può essere rilevata d’ufficio dal giudice.

• L’azione di nullità è imprescrittibile, salvi gli effetti dell’usucapione e

della prescrizione dell’azione di ripetizione.

• L’azione di nullità è di mero accertamento, sicchè la sentenza del

giudice è solo dichiarativa di una nullità che deriva direttamente dalla

legge.

• Il negozio nullo non può essere convalidato.

L’atto negoziale è annullabile quando presenta un vizio che si concretizza

Annullabilità in una violazione di regole poste a tutela degli interessi individuali delle

parti.

• L’atto annullabile produce i suoi effetti fino all’intervento della

pronuncia di annullamento, salvo convalida.

• L’azione di annullamento può essere proposta solo dalle parti nel cui

interesse è stabilita dalla legge.

• L’azione di annullamento si prescrive in cinque anni dalla conclusione

del contratto, salvo diversa disciplina in ipotesi particolari. L’eccezione

di annullamento è invece imprescrittibile purchè il contratto non abbia

ancora avuto esecuzione

• La sentenza del giudice ha natura costitutiva, nel senso che produce

l’effetto dell’annullamento del contratto.

L’atto negoziale è inefficace quando è valido, ma non è in grado di produrre

Inefficacia i suoi effetti tipici.

Si distingue tra:

- Inefficacia temporanea e definitiva;

- Inefficacia assoluta e relativa;

- Inefficacia originaria e sopravvenuta.

Accordo simulatorio

Artt.1414 ss c.c.

Ipotesi di intenzionale divergenza tra volontà e dichiarazione, al fine di creare una situazione di

apparenza contrattuale ingannevole per i terzi.

Le parti stipulano un contratto, ma in realtà non ne vogliono gli effetti.

Simulazione assoluta Il contratto simulato è nullo per mancanza del requisito essenziale

N.B.

dell’accordo delle parti.

Le parti stipulano un contratto (simulato), ma vogliono la produzione degli

Simulazione relativa effetti di un contratto diverso (dissimulato).

I contratti sono due. Il contratto simulato (non voluto) è privo di effetti

N.B.

tra le parti. Il contratto dissimulato (voluto) ha effetto tra le parti purchè

abbia i requisiti di sostanza e di forma previsti dalla legge.

Tutela dei terzi I terzi pregiudicati dal contratto simulato possono sempre far valere la

simulazione nei confronti delle parti (art.1415 c.c.)

• Gli aventi causa e i creditori del simulato acquirente (che cercano di

captare un lucro) fanno salvo il loro acquisto soltanto se erano in buona

fede ( i primi ) o se hanno iniziato in buona fede l’esecuzione forzata

sul bene (i secondi).

• Gli aventi causa e i creditori del simulato alienante (che cercano di

evitare un danno) fanno entrambi salvi i loro diritti sul bene alienato se

danno la prova della simulazione dell’atto di alienazione, prova che

possono dare con ogni mezzo (art.1417 c.c.)

Ipotesi di annullabilità

L’annullabilità dell’atto negoziale è prevista dalla legge nelle ipotesi in cui l’atto presenta un vizio

genetico (inerente uno dei suoi elementi essenziali) non tanto grave da comportare la nullità

dell’atto, ma comunque in grado di incidere sulla sua validità perché lesivo delle regole poste a

tutela degli interessi individuali delle parti.

L’atto negoziale è annullabile se posto in essere da un soggetto legalmente

Incapacità legale di agire incapace di agire perché minore, interdetto o inabilitato. L’annullabilità

ridiscende dal solo fatto che sia esistito lo stato di incapacità al momento

della conclusione del contratto.

Sono annullabili gli atti e i contratti compiuti dal soggetto incapace naturale

Incapacità naturale cioè concretamente incapace di intendere e di volere l’atto realizzato.

Tuttavia (art.428 c.c.):

• Se si tratta di atti unilaterali è necessario ai fini dell’annullamento

fornire la prova del grave pregiudizio derivato nel caso concreto

all’incapace.

• Se si tratta di contratti, ai fini dell’annullamento va dimostrata la mala

fede dell’altro contraente.

Vizi della volontà

La volontà di uno dei contraenti si è formata non in maniera libera e spontanea, bensì in

modo viziato a causa ed in conseguenza di un fattore esterno o del comportamento dell’altra

parte o di un terzo.

Errore

Definizione Falsa rappresentazione della realtà che induce una parte a concludere un

contratto (errore motivo).Falsa formulazione nel mezzo usato per esternare

la volontà (errore ostativo

Conseguenze L’errore comporta l’annullabilità del contratto sempre che sia essenziale e

riconoscibile.

E’ quando cade:

essenziale

- sulla natura del contratto;

- sull’oggetto del contratto;

- sulla natura o sulla qualità determinante dell’oggetto;

- sull’identità o sulle qualità personali dell’altro contraente se

determinanti del consenso.

E’ quando l’altra parte, usando la normale diligenza, in

riconoscibile

relazione al contenuto, alle circostanze del contratto o alla qualità dei

contraenti, avrebbe potuto rendersene conto.

N.B.

L’errore di diritto è l’errore determinato dalla falsa conoscenza delle

norme giuridiche e comporta l’annullabilità del contratto quando è

essenziale, cioè è stato la ragione unica o principale del contratto, e

riconoscibile.

L’errore di calcolo comporta soltanto la possibilità della rettifica, salvo

che non si tratti di un errore sulla quantità determinante del consenso. In tal

caso comporta l’annullabilità del contratto.

Riferimenti normativi Artt.1427 ss c.c. Dolo

Definizione Artifici o raggiri che inducono un parte a stipulare un contratto.

Conseguenze Il dolo (i raggiri sono tali che senza di essi la parte non

determinante

avrebbe mai stipulato) comporta l’annullabilità del contratto.

Il dolo (i raggiri sono tali che senza di essi la parte avrebbe

incidente

comunque stipulato anche se a condizioni diverse) comporta solo il diritto al

risarcimento del danno.

Il dolo del terzo estraneo al contratto comporta l’annullabilità del

N.B.

contratto solo se è noto al contraente che ne ha tratto vantaggio.

Riferimenti normativi Artt.1439 ss. c.c. Violenza

Definizione Coazione psichica che agisce sulla volontà della vittima inducendola a

stipulare per sottrarsi al male minacciato (violenza morale).

Coazione materiale che esclude la volontà del contraente (violenza fisica).

Conseguenze La violenza morale comporta l’annullabilità del contratto quando il male

minacciato è ingiusto e notevole, anche se la minacci proviene da un terzo

estraneo al contratto. Non comportano l’annullabilità del contratto né la

minaccia di far valere un diritto, né il mero timore reverenziale.

La violenza fisica comporta la mancanza della volontà e quindi la nullità del

contratto.

Riferimenti normativi Artt.1434 ss. c.c.

Ipotesi di nullità

La nullità dell’atto negoziale è prevista dalla legge nelle ipotesi in cui l’atto presenta un vizio

strutturale o una illiceità (inerenti uno dei suoi elementi essenziali) tanto grave da giustificare la

reazione negativa dell’ordinamento, perché lesivo delle regole poste a tutela di valori superiori o di

interessi generali. Sotto il profilo della causa, come sintesi degli effetti essenziali, gli atti di

Illiceità ed autonomia negoziale sono soggetti ad un duplice controllo: liceità (art.1343

immeritevolezza della c.c.) e meritevolezza (art.1322 c.c.).

causa Nel valutare la liceità dell’atto, l’ordinamento giuridico nega tutela agli

interessi in contrasto con le norme imperative, l’ordine pubblico ed il buon

costume.

Nel valutare la meritevolezza dell’atto, l’ordinamento giuridico impone un

controllo diretto a realizzare l’idoneità dell’atto stesso a rispondere ad una

funzione giuridicamente e socialmente utile, cioè ad attuare valori

fondamentali.

L’illiceità della causa per contrarietà alle norme imperative, all’ordine

pubblico e al buon costume, comporta la del contratto. Il contratto è

nullità

nullo anche quando la causa e illecita perché costituisce il mezzo per

eludere le norme imperative (contratto in frode alla legge – art.1344 c.c.).

Il contratto è quando il motivo per il quale è stato concluso è illecito,

nullo

Illiceità dei motivi a patto che tale motivo sia comune ad entrambe le parti e sia stato

determinante del consenso.

Il contratto è quando è privo della causa (principio di causalità

nullo

Mancanza della causa negoziale).

Il contratto è quando è privo dell’oggetto, oppure quando l’oggetto è

nullo

Mancanza dell’oggetto e impossibile, indeterminato o indeterminabile.

difetto dei suoi requisiti. Il contratto è altresì quando l’oggetto è illecito perché contrario a

nullo

norme imperative, all’ordine pubblico o al buon costume. L’illiceità

dell’oggetto si estende infatti, in tal caso, all’intero contratto.

Il contratto è per mancanza della forma soltanto quando la legge lo

nullo

Difetto della forma prevede espressamente perché reputa la forma elemento essenziale del

contratto stesso (forma ad substantiam).

Recupero del negozio invalido

Nullità

Principio il contratto nullo non può essere convalidato se la legge non dispone diversamente (art.1423

c.c.).

Eccezioni (secondo un’impostazione dottrinaria) :

conferma del testamento nullo (art.590 c.c.)

conferma della donazione nulla (art.799 c.c.)

trascrizione cd.sanante (artt. 2652 n.6 e 2690 n.3 c.c.)

La nullità parziale del contratto o di una singola clausola importa la

Nullità delle singole nullità dell’intero contratto se risulta che i contraenti non lo avrebbero

clausole del contratto concluso senza quella parte del contenuto colpita dalla nullità (art.1419

c.c. – Il principio che trova applicazione è quello

nullità parziale).

della conservazione del negozio.

N.B. L’essenzialità della clausola invalida è valutata ora in termini

soggettivi, avuto riguardo agli interessi perseguiti dalle parti al momento

della conclusione del contratto, ora in termini oggettivi, avuto riguardo

all’idoneità o meno del contratto a produrre una qualche utilità per le parti

anche senza la clausola viziata.

La nullità di una singola clausola non provoca la nullità del contratto

quando la clausola nulla è sostituita di diritto da norme imperative (artt.

1339 e 1419 2° comma c.c. – Il

sostituzione automatica di clausole).

principio che trova applicazione è quello di realizzazione, attraverso

l’atto di autonomia, di interessi di rango superiore.

Nei contratti conclusi fra più parti la nullità del vincolo di una sola parte

Nullità del contratto non provoca la nullità dell’intero contratto a meno che la sua partecipazione

plurilaterale non debba considerarsi essenziale, tenuto conto delle circostanze (art. 1420

c.c.).

Principio posto a fondamento dell’istituto è quello della conservazione del

Conversione del negozio negozio.

nullo Conversione sostanziale

“Il contratto nullo può produrre gli effetti di un contratto diverso, del quale

contenga i requisiti di sostanza e di forma, qualora, avuto riguardo allo

scopo perseguito dalle parti, debba ritenersi che esse lo avrebbero voluto

se avessero conosciuto la nullità” (art.1424 c.c.)

Presupposti essenziali:

N.B.

Elemento oggettivo il contratto nullo deve contenere i requisiti di

sostanza e di forma previsti per il contratto diverso.

Elemento soggettivo con riferimento allo scopo perseguito, si può

ritenere che le parti avrebbero concluso il contratto diverso.

Conversione formale

La conversione formale interviene quando il negozio è nullo per difetto

della forma adottata, ma possiede i requisiti di altra forma valida. Il nuovo

negozio è identico, sotto il profilo del contenuto, al negozio nullo.

Annullabilità La convalida è l’atto con il quale il negozio annullabile viene recuperato,

Convalida cioè con il quale il soggetto legittimato alla proposizione dell’azione di

annullamento manifesta, invece, l’intento di rendere il contratto invalido

definitivamente efficace (art.1444 c.c.)

Si distingue tra:

convalida espressa il soggetto che convalida il contratto lo fa

attraverso un atto espresso che contiene la menzione del contratto, del

motivo di annullabilità e della dichiarazione di convalida. Tale atto è un

negozio unilaterale, non recettizio, accessorio rispetto al negozio

convalidato;

convalida tacita il soggetto che convalida il contratto lo fa

tacitamente, dando esecuzione al contratto pur conoscendo il motivo di

annullabilità.

La rettifica è un negozio unilaterale recettizio accessorio che consente il

Rettifica recupero del contratto annullabile per errore (art.1432 c.c.) attraverso una

modifica del contenuto compatibile con l’intento perseguito dal contraente

in errore.

In pratica, il contraente non in errore, attraverso la rettifica, evita

l’annullamento del contratto offrendosi di eseguire la prestazione in favore

del contraente in errore come se l’errore stesso non si fosse mai verificato.

Il principio che trova applicazione è quello della conservazione del contratto

RESCISSIONE:

attiene ad un vizio genetico coevo alla conclusione del contratto e tutela

l'equilibrio contrattuale.

Differenze rispetto a: INVALIDITA' (tutela la libera formazione della

volontà)

RISOLUZIONE (riguarda un vizio funzionale o sopravvenuto).

TIPOLOGIA.

1. Rescissione del contratto concluso in stato di pericolo (art. 1447 c.c.).

PRESUPPOSTI.

- Obbligazione assunta a condizioni inique;

- necessità nota alla controparte di salvare se o altri dal pericolo attuale

di un danno grave alla persona.

CONSEGUENZE.

- Rescissione su istanza della parte lesa;

- eventuale equo compenso assegnabile dal giudice alla parte che ha reso la

prestazione.

2. Azione generale di rescissione per lesione -stato di bisogno- (art. 1448

c.c.).

PRESUPPOSTI.

- Oggettivi: lesione ultra dimidium/stato di bisogno.

- Soggettivi: approfittamento dello stato di bisogno.

CONSEGUENZE.

- Rescissione con effetto ex nunc (sentenza costitutiva);

- non convalidabilità del contratto;

- modificabilità attraverso riduzione ad equità;

- prescrizione 1 anno;

- inapplicabilità ai contratti aleatori;

- non pregiudica i diritti acquistati dai terzi, salvo gli effetti della

trascrizione della domanda di rescissione.

E FFICACIA DEI CONTRATTI

P

RINCIPIO CONSENSUALISTICO

1376 c.c. Il i suoi

CONTRATTO PRODUCE EFFETTI

N : [costitutivi, modificativi o estintivi di rapporti giuridici]

OZIONE grazie al legittimamente prestato dalle .

CONSENSO PARTI

e : al principio consensualistico, perché

CONTRATTI REALI ECCEZIONE

SI PERFEZIONANO CON LA CONSEGNA DELLA COSA

c.d. datio rei

.: mutuo, deposito, comodato.

ES

Secondo una diversa ricostruzione:

datio rei non elemento perfezionativo della fattispecie,

bensì mero presupposto per l'eseguibilità della

prestazione

E : trasferimento immediato della titolarità dal dante causa

FFETTO TRASLATIVO IMMEDIATO all'avente causa, quale effetto del consenso.

E .: a) compravendita;

S b) cessione del credito pro soluto e pro solvendo;

c) trasferimento di titoli di credito;

: trasferimento della titolarità dal dante causa all'avente

DIFFERITO causa, subordinato ad un fatto o atto successivo, ma pur

sempre da ricollegare automaticamente al consenso.

E .: compravendita di cosa generica

S di cosa futura

di cosa altrui

: ( )

NEGOZIALI VOLUTI DALLE PARTI NEGOZI GIURIDICI

E sono nella disponibilità degli interessati

FFETTI : ( )

FINALI PREDETERMINATI DALLA LEGGE ATTI GIURIDICI

realizzano la concreta funzione perseguita dalle parti

A = la predisposta dalle parti diviene regola

UTOREGOLAMENTAZIONE REGOLA GIURIDICAMENTE

VINCOLANTE

regole interpretative [1369ss.]

dell'ordinamento meritevolezza I eteronoma regole di condotta

CONTROLLO NTEGRAZIONE [1375]

sugli atti di autonomia: dell'interesse dell'efficacia del contratto inserzione automatica

di clausole [1339]

FUNZIONE 1374 clausole d'uso etc.

[1340]

GIURIDICAMENTE

E SOCIALMENTE

UTILE Il "vincolo contrattuale"

in senso formale STIPULANTI

1372¹ Il contratto ha forza di legge tra le .

PARTI in senso sostanziale dell'

DESTINATARI EFFETTO

Non può essere sciolto che per mutuo consenso o per ammesse dalla .

CAUSE LEGGE

a)

manifestazione di termine essenziale

una volontà contraria b)

(c.d. mutuo dissenso) condizione risolutiva

che determina il c)

venir meno degli recesso

non ancora esauriti.

EFFETTI d) invalidità

contratti ad effetti obbligatori non ancóra totalmente eseguiti e) risoluzione

contratti ad effetti reali non ancóra totalmente prodottisi f)

ad es.: sottoposti a condizione sospensiva rescissione

CONTRATTO E TERZI

1372² Il contratto non produce effetti rispetto ai terzi che nei casi previsti dalla legge.

degli

della

PRINCIPIO RELATIVITÀ EFFETTI NEGOZIALI

• eccezionalità della efficacia diretta rispetto ai terzi

Es.: rappresentanza diretta; negotiorum gestio

• revisione critica del principio dell'intangibilità (o indipendenza) delle sfere giuridiche

soggettive per le ipotesi di effetti diretti puramente favorevoli per i terzi…

• … rilevanza del nel senso di subordinare in ogni caso la produzione

DIRITTO POSITIVO

dell'effetto puramente favorevole al del destinatario dello stesso:

CONSENSO

Es.: della donazione [782]; del comodato [1803];

NATURA CONTRATTUALE

del contratto a favore di terzo [1411]

DISCIPLINA

• non assoluto, bensì derogabile,

PRINCIPIO

in considerazione degli interessi in gioco:

Es.: - struttura unilaterale della remissione del debito, nell'ipotesi in cui il rapporto

obbligatorio da estinguere viva nell'esclusivo interesse del creditore

(condizione potestativa ex parte creditoris)

- esercizio, mediante del con incidenza diretta sull'altrui sfera giuridica

negozio unilaterale potere formativo

- c.d. [1332]

aperto regolato

contratto

O ai degli effetti negoziali circolazione dei diritti

PPONIBILITÀ TERZI fra più aventi causa dallo stesso autore

CONFLITTI

• CRITERI per l'opponibilità dell'effetto negoziale:

erga omnes

Tra più aventi causa dallo stesso autore l'ordinamento accorda preferenza

a chi per ha reso l'acquisto

primo conoscibile ai terzi:

natura del contratto natura del bene preferenza

ad nel

diritto personale priorità godimento

effetti obbligatori in mancanza,

di godimento o, titolo di

data certa anteriore

ad effetti reali

- trasferimento di un nella della

credito priorità notifica

cessione al debitore ceduto

nell'accettazione da parte

o

di costui

bene mobile priorità e buona fede

nell'acquisto del possesso

nella

bene mobile priorità trascrizione

dell'atto d'acquisto

non registrato

o bene immobile

1411 Contratto a favore di terzi

1. È valida la stipulazione a favore di un terzo qualora lo stipulante vi abbia .

INTERESSE

anche

gli stipulanti, negoziando in nome non patrimoniale

proprio, si accordano affinché altri mancanza

acquisti uno dei diritti discendenti illiceità

dal contratto. o della

nullità

stipulazione a

favore del terzo

(effetti fra le parti)

[...]

2. Salvo patto contrario il terzo acquista il diritto contro il promittente per effetto della stipulazione

autonomo che occorra l'accettazione

senza del terzo

rispetto a quello

dello stipulante la dichiarazione di "volerne serve

profittare"

- non a perfezionare il contratto, ma -

3. rifiuto del terzo di profittarne,

[…] da parte dello stipulante

ad impedire la revoca

In caso di

la prestazione rimane a beneficio dello stipulante […] eseguirsi

salva l'ipotesi di da

prestazione

effetti diretti fra le parti contraenti [1412]

ab initio dopo la morte dello stipulante

contratto a favore di terzo e contratto con obbligazioni a carico del solo proponente

1411 1333

affinità soltanto apparente

lo stipulante non assume lo stipulante, ,

IRREVOCABILMENTE

alcuna obbligazione nei si obbliga nei confronti dell'oblato.

confronti del beneficiario

e la è

REVOCA POSSIBILE

fino all'adesione del terzo.

Esecuzione dei contratti

Buona fede nell’esecuzione dei contratti

Nasce dall’esigenza di attuazione nel contratto del principio di solidarietà ed è intesa come fedeltà

allo spirito del vincolo contrattuale e all’impegno di cooperazione volto alla soddisfazione degli

interessi della controparte.

Risoluzione del contratto

Artt.1453 ss c.c.

Scioglimento del rapporto contrattuale a seguito di difetti sopravvenuti (difetti non genetici, ma

funzionali).

Presupposti La risoluzione opera in presenza di contratti a prestazioni corrispettive,

sicchè il difetto sopravvenuto coincide con una disfunzione del sinallagma,

cioè del legame tra le prestazioni, che sono l’una in funzione dell’altra.

Ipotesi di risoluzione Risoluzione per inadempimento, giudiziale e legale (artt. 1453 ss c.c.)

• Risoluzione per impossibilità sopravvenuta (artt. 1463 ss c.c.)

• Risoluzione per eccessiva onerosità (artt. 1467 ss c.c.)

Effetti della risoluzione Tra le parti : nei contratti ad esecuzione periodica o continuata, la

risoluzione non si estende alle prestazioni già eseguite.

• Verso i terzi : la risoluzione non pregiudica i diritti acquistati dai terzi in

forza del contratto valido poi risolto, fatti salvi gli effetti della

trascrizione della domanda di risoluzione.

Risoluzione per inadempimento (risoluzione giudiziale)

La risoluzione è effetto di una sentenza del giudice emessa all’esito di un procedimento

introdotto dalla parte che ha interesse allo scioglimento del vincolo in conseguenza

dell’inadempimento dell’altra parte.

Domanda giudiziale di In caso di inadempimento di una parte contraente, l’altra parte, se non ha

risoluzione più interesse a ricevere la prestazione, può agire per la risoluzione del

contratto. In tal caso:

- Perde il diritto a ricevere la prestazione non potendo più richiedere

l’adempimento anche tardivo;

- Non è più tenuta alla propria prestazione e se l’ha già eseguita può

ottenerne la restituzione.

N.B. La parte che chiede l’adempimento tardivo può poi chiedere la

risoluzione; la parte che chiede la risoluzione non può più richiedere

l’adempimento tardivo. In ogni caso è fatto salvo il diritto al risarcimento

dei danni.

Verifica giudiziale Il giudice deve valutare la sussistenza dell’inadempimento, che non deve

dell’inadempimento essere di “scarsa importanza” avuto riguardo all’interesse della parte che lo

subisce.

Sentenza di risoluzione La sentenza di risoluzione del contratto per inadempimento è una sentenza

costitutiva, nel senso che, accertata la sussistenza dei presupposti richiesti

dalla legge, produce lo scioglimento del vincolo contrattuale

Risoluzione per inadempimento (risoluzione di diritto)

La risoluzione opera automaticamente in via stragiudiziale, senza la necessità di una sentenza

costitutiva, in tre ipotesi previste dalla legge (artt.1454 ss. c.c.).

In tali ipotesi la sentenza eventuale del giudice (al quale si ricorre se sorgono contestazioni) è

dichiarativa, cioè si limita ad accertare e dichiarare il già avvenuto scioglimento del vincolo.

Diffida ad adempiere La parte non inadempiente intima alla parte inadempiente, per iscritto, di

adempiere entro un congruo termine, con l’espresso avvertimento che, in

mancanza, il contratto si intende risolto di diritto.

Clausola risolutiva espressa Le parti di un contratto convengono che il contratto deve intendersi risolto

quando una determinata obbligazione, ritenuta essenziale, non viene

adempiuta. La risoluzione si verifica quando la parte che subisce

l’inadempimento dichiara espressamente alla parte inadempiente di volersi

avvalere della clausola risolutiva.

Termine essenziale Il contratto si risolve automaticamente quando scade il termine essenziale

fissato per l’adempimento, salvo la possibilità, per la parte non

inadempiente, di evitare la risoluzione comunicando all’altra parte,

inadempiente, entro tre giorni dalla scadenza del termine, il proprio

interesse a ricevere ugualmente, anche se in ritardo, la prestazione.

Risoluzione per impossibilità sopravvenuta della prestazione.

Il contratto si risolve di diritto in presenza dei presupposti richiesti dalla legge. La sentenza del giudice è in

tal caso dichiarativa di uno scioglimento del vincolo contrattuale già avvenuto.

Presupposti Una delle prestazioni corrispettive diviene impossibile per causa non

imputabile al debitore, sicchè anche l’altra prestazione, ad essa

collegata funzionalmente, resta priva di giustificazione, con

conseguente risoluzione del vincolo contrattuale.

• L’impossibilità sopravvenuta della prestazione deve essere totale,

altrimenti il debitore può liberarsi eseguendo la parte della prestazione

ancora possibile, mentre l’altro contraente ha solo il diritto di ottenere la

riduzione correlativa della propria prestazione o di recedere dal

contratto.

Risoluzione per eccessiva onerosità.

Il contratto si risolve in presenza dei presupposti richiesti dalla legge. La sentenza del giudice ha in tal caso

natura costitutiva dello scioglimento del vincolo contrattuale.

Presupposti Il contratto a prestazioni corrispettive deve essere ad esecuzione

continuata o periodica, o ad esecuzione differita.

• E’ necessario l’intervento di un fattore eccezionale ed imprevedibile

tale da alterare l’equilibrio economico tra le prestazioni e rendere l’una

eccessivamente onerosa rispetto all’altra.

• Lo squilibrio economico tra le prestazioni deve essere “eccessivo” (oltre

la normale alea del contratto) e sopravvenuto (anche se comunque

anteriore all’esecuzione del contratto).

• Il contratto non deve rientrare nella categoria dei contratti aleatori.

N.B. La risoluzione può essere evitata dalla parte contro la quale è

dichiarata se questa si offre di ricondurre ad equità le condizioni del

contratto.

Strumenti eccezionali di autotutela della parte non inadempiente nei contratti a prestazioni

corrispettive

Eccezione di inadempimento Di fronte all’inadempimento di una parte, l’altra parte non inadempiente

(art.1460 c.c.) può a sua volta rifiutarsi di adempiere la propria prestazione. Il rifiuto è

tuttavia illegittimo se, avuto riguardo alle circostanze, è contrario alla buona

fede.

Sospensione dell’esecuzione Una parte può sospendere l’esecuzione della propria prestazione quando le

(art.1461 c.c.) condizioni economiche dell’altra parte sono divenute tali da mettere in

pericolo l’adempimento, salvo che non venga prestata idonea garanzia.

Clausola del solve et repete Le parti stabiliscono preventivamente di non poter opporre eccezioni tali da

(art.1462 c.c.) evitare o ritardare l’adempimento della prestazione dovuta, salvo che non si

tratti di eccezioni di nullità, annullabilità e rescissione del contratto, per le

quali la clausola non può operare.

PROMESSE UNILATERALI

Nozione negozi giuridici unilaterali obbligatori

manifestazione di volontà da sola idonea a produrre

effetti obbligatori a carico del promittente

T : Numerus clausus = ex art. 1987: La promessa unilaterale di una

ESI TRADIZIONALE TIPICITÀ

prestazione non produce effetti obbligatori fuori dei casi ammessi dalla legge.

C : tendenziale ammissibilità di promesse unilaterali ,

RITICA ATIPICHE

purché motivate da una giustificazione causale meritevole di tutela

estensione della disciplina ex art. 1324.

Promessa al pubblico [1989]

P a favore di un destinatario indeterminato (in incertam personam)

ROMESSA UNILATERALE

vincolante appena determinabile

è resa pubblica (con mezzi idonei) alle previste nella promessa:

CONDIZIONI

offerta al pubblico: a) chi si trovi in una determinata situazione

promessa a titolo gratuito:

in incertam personam,

PROPOSTA

diretta a concludere un espressione di spirito di liberalità, senza obbligo di

CONTRATTO

vincolante in seguito prestazione o attività a carico del beneficiario

all'accettazione del destinatario b) chi compia una determinata azione

promessa a titolo oneroso:

attività svolta dal destinatario = corrispettivo della

prestazione promessa in suo favore

Concorso di più persone:

che si trovino nella situazione prevista

o compiano l'azione prescritta

prevale chi per primo ne dia comunicazione

al promittente

• in mancanza di un termine (e nell'impossibilità di determinarlo): vincolante per un anno.

• revocabile: in presenza di giusta causa

nella stessa forma della promessa (o in forma equivalente).

C OMPRAVENDITA

D : la compravendita è il contratto che ha per oggetto il trasferimento della proprietà

EFINIZIONE o il trasferimento di un altro diritto verso il corrispettivo di un prezzo (art. 1470

c.c.).

è un contratto di alienazione, cioè realizza una funzione di scambio.

è un contratto a prestazioni corrispettive e a titolo oneroso.

è un contratto traslativo (produttivo di effetti reali) e consensuale, cioè “la

proprietà o il diritto si trasmettono e si acquistano per effetto del consenso delle

parti legittimamente manifestato”, senza che occorra la consegna della cosa (art.

1376 c.c. – Principio consensualistico).

O : può essere sia il diritto di proprietà su di un bene (anche immateriale, come nel

GGETTO caso della cessione del diritto di sfruttamento economico dell’opera

dell’ingegno), sia altro diritto reale (come nel caso di cessione onerosa

dell’usufrutto, art. 980 c.c.) nonchè un diritto di credito (come nel caso di

cessione onerosa del credito, art. 1260 c.c.).

P : è necessario che il diritto sia trasferito contro pagamento di un prezzo, inteso

REZZO appunto come corrispettivo in denaro.

è un elemento essenziale, la cui mancanza determina la nullità del contratto,

necessariamente determinato, o determinabile a prescindere da una nuova

manifestazione di volontà delle parti.

la determinazione del prezzo, qualora quest’ultimo non sia individuato, può

essere affidata anche ad un terzo.

Le parti possono affidare la determinazione del prezzo ad un terzo,

nominato nel contratto o posteriormente (art. 1473, comma 1, c.c.).

Questa è l’ipotesi del c.d. al quale si ritiene applicabile

ARBITRAGGIO

la disciplina dell’art. 1349 c.c.

nel silenzio della legge è possibile che la determinazione del prezzo sia rimessa

ad una delle parti, purchè sia escluso ogni arbitrio e con riferimento a parametri

obiettivi prefissati.

qualora venditore e compratore indichino misure diverse del prezzo pattuito, il

giudice adopererà il criterio del prezzo imposto, se si tratta di cose che hanno un

prezzo fissato dall’autorità; del prezzo normalmente praticato dal venditore,

riferibile ai contratti di impresa; del prezzo di mercato o della quotazione di

borsa, desumibili dai listini o dalle mercuriali del luogo di consegna (art. 1474

c.c.).

E : essenziali sono sia l’effetto traslativo del diritto oggetto della vendita sia la

FFETTI costituzione del corrispettivo obbligo di pagare il prezzo.

l’effetto traslativo (o reale) normalmente si produce, in virtù dell’operatività del

principio consensualistico (art. 1376 c.c.), al momento della conclusione del

contratto.

l’effetto reale può non prodursi immediatamente, per volontà delle parti

(vendita a termine iniziale o sospensivamente condizionata) o perché la cosa

compravenduta non è di proprietà del venditore (vendita di cosa altrui) o

perché la cosa ancora non esiste (vendita di cosa futura) o non è ancora

determinata (vendita di cosa generica) o deve essere scelta (vendita

alternativa). Tutte queste ipotesi di compravendita nelle quali l’effetto traslativo

non si produce immediatamente alla conclusione del contratto ma

automaticamente in un momento successivo, si definiscono vendite

obbligatorie. Il venditore, pertanto, non trasferisce il diritto immediatamente,

bensì si obbliga a trasferirlo in un momento successivo (art. 1476, n. 2, c.c.).

in aggiunta ai riferiti effetti essenziali, la compravendita costituisce ulteriori

obblighi a carico di entrambe le parti del contratto.

O :

BBLIGHI DEL VENDITORE

a) di consegnare il bene al compratore, al fine di consentirgli l’acquisto del possesso. La

consegna costituisce un momento autonomo rispetto al trasferimento del diritto. Salva

diversa volontà delle parti (norme derogabili), la cosa deve essere consegnata nello stato nel

quale era al momento della vendita, con accessori, pertinenze, frutti e documenti relativi (art.

1477 c.c.) e il venditore ha l’obbligo di custodirla fino alla consegna (art. 1177 c.c.). La

consegna può avvenire anche mediante più atti nel tempo, qualora le parti abbiano previsto

il frazionamento di una prestazione divisibile (vendita a consegne ripartite);

b) di garantire il compratore contro l’evizione ed i vizi della cosa (art. 1476, n, 4 c.c.). La

garanzia per l’evizione si traduce nella responsabilità del venditore verso il compratore

qualora la cosa comprata presenti dei “vizi giuridici” che ostacolino l’acquisto della

proprietà in capo al compratore, conseguente ad un fatto c.d. evizionale. La garanzia per

evizione non opera se il compratore con il proprio comportamento ha dato causa alla

perdita del bene acquistato. La cosa venduta deve essere immune da vizi materiali che la

rendano inidonea all’uso a cui è destinata o ne diminuiscano in modo apprezzabile il valore

(art. 1490 c.c.). Il vizio consiste in una imperfezione materiale che incide sul valore o sulle

possibilità di utilizzazione della cosa e dipende da anomalie del processo produttivo o di

conservazione. Il vizio deve essere occulto e deve preesistere rispetto al momento della

conclusione del contratto. La garanzia per i vizi, a pena di decadenza deve essere

denunziata entro otto giorni dalla consegna, nell’ipotesi in cui il vizio sia normalmente

riconoscibile, o dalla scoperta, nelle ipotesi contraria. L’operatività della garanzia consente al

compratore di scegliere tra la risoluzione del contratto (azione redibitoria), la riduzione del

prezzo (azione estimatoria) e l’eliminazione dei difetti a cura e onere del venditore.

L’azione deve essere proposta entro un anno dalla consegna (termine di prescrizione). Il

compratore ha comunque diritto al risarcimento del danno, salvo che il venditore non provi

di aver ignorato senza colpa i vizi della cosa (art. 1494 c.c.).

O :

BBLIGHI DEL COMPRATORE

a) di pagare il prezzo nel tempo e nel luogo fissati. Salvo patto contrario o diversi usi, il

pagamento va fatto alla consegna e nel luogo ove questa, per patto o per legge deve

avvenire, altrimenti al domicilio del venditore. Dalla consegna, se la cosa è fruttifera,

decorrono gli interessi compensativi, anche se il prezzo non è ancora esigibile (artt. 1498 e

1499 c.c.).

V ENDITA DI : si realizza questa ipotesi di compravendita qualora il bene compravenduto non

COSA ALTRUI sia di proprietà dell’alienante al momento della conclusione del contratto. In

questo caso, il venditore è obbligato a procurare l’acquisto del bene al

compratore, il quale diviene automaticamente proprietario nel momento in cui il

venditore acquista la proprietà dal titolare (art. 1478 c.c.). Si realizza così un

doppio trasferimento, dal terzo al venditore e da quest’ultimo al compratore,

senza che occorra una nuova dichiarazione di volontà.

l’inadempimento dell’obbligo di procurare l’acquisto della cosa determina la

nascita dell’obbligo di risarcire il danno. Nell’ipotesi in cui la cosa è altrui ma è

dichiarata dal venditore come propria, il compratore ignaro dell’altruità

della cosa può chiedere la risoluzione del contratto oltre al risarcimento del

danno nella misura del c.d. interesse negativo (art. 1479 c.c.).

V ENDITA DI COSA

: nella vendita che ha ad oggetto una cosa futura, l’acquisto della proprietà si

FUTURA verifica non appena la cosa viene ad esistenza (art. 1472 c.c.). Il venditore, come

in tutte le altre ipotesi di compravendita, si obbliga verso il compratore a far sì

che acquisti la proprietà del bene compravenduto.

si intende per futura quella cosa che, per qualsiasi motivo, non appare

immediatamente deducibile in contratto in quanto ancora non suscettibile di

appropriazione in termini giuridici.

la vendita di cosa futura può assumere una funzione sia commutativa sia

aleatoria. Nel primo caso (vendita di cosa sperata) il compratore corre il rischio

della normale alea del contratto, e pertanto se la cosa non viene ad esistenza il

contratto è nullo (art. 1472 c.c.). Nel secondo, viceversa, dove l’oggetto della

vendita è la “speranza” (emptio spei o vendita a sorte), la mancata realizzazione

della cosa, che non consente l’effetto traslativo, genera comunque per il

compratore, l’obbligo di pagare il prezzo.

una parte della dottrina individua nella vendita di cosa futura, non tanto un

contratto perfetto e produttivo di effetti, bensì un contratto in via di formazione

il quale si perfezionerebbe soltanto dove la res sperata venga ad esistenza In tal

senso, la prospettata responsabilità del venditore per la mancata esistenza della

cosa, conseguente all’inadempimento dell’obbligo di far acquistare il bene al

compratore, degraderebbe, secondo il riferito orientamento, a mera

responsabilità precontrattuale.

V ENDITA DI : ha ad oggetto il trasferimento di cose determinate soltanto nel genere, e

COSA GENERICA pertanto l’effetto traslativo si produrrà al momento dell’individuazione.

dalla vendita di cosa generica nasce l’obbligo per il venditore di far acquistare la

proprietà della cosa (vendita obbligatoria o ad effetti obbligatori), il quale si

traduce nell’obbligo di addivenire all’individuazione.

non bisogna confondere la cosa generica con la cosa fungibile. La fungibilità

individua, all’interno di un dato genus, le cose che possono essere

indifferentemente sostituite l’una con l’altra; viceversa, la cosa generica non è

individuata, è priva di una sua specificità.

non è suscettibile di un’autonoma qualificazione la vendita di cosa generica

futura (ad es., il quintale d’uva che sarà raccolta al termine della futura

vendemmia): in questa ipotesi la proprietà non si trasferisce al momento della

separazione dei frutti bensì al momento dell’individuazione.

l’individuazione, e cioè la scelta di una cosa determinata in una massa di cose

dello stesso genere, è un negozio giuridico, sia bilaterale sia unilaterale, il quale

deve attuarsi secondo le modalità stabilite e con mezzi idonei a realizzare la

effettiva separazione.

Norme specifiche regolano alcune vendite caratterizzate da peculiarità concernenti l’oggetto e da taluni

patti o circostanze

V ENDITA CON : il venditore può riservarsi il diritto di riavere la proprietà della cosa venduta

PATTO DI RISCATTO mediante la restituzione del prezzo e i rimborsi stabiliti dalla legge (art. 1500

c.c.).

il patto di restituire un prezzo superiore a quello stipulato per la vendita è nullo

per l’eccedenza.

il patto di riscatto, di regola, è parte del contenuto del contratto ma può essere

anche stipulato con atto separato, con la stessa forma richiesta per la

compravendita, sempre che la volontà di riscattare il bene fosse già maturata al

momento della vendita.

il termine (di decadenza) per l’esercizio del diritto potestativo di riscatto a

carattere reale con efficacia erga omnes (costituito con il patto di riscatto)

non può essere maggiore di due anni nella vendita di beni mobili e di cinque anni

in quella di beni immobili (art. 1501 c.c.). E’ ammissibile anche un termine

convenzionale il quale, comunque, non deve superare la durata massima stabilita

dalla legge.

il patto di riscatto deve rivestire la stessa forma del contratto di compravendita

ed è soggetto a trascrizione ai fini dell’opponibilità ai terzi in caso di vendita

immobiliare o di beni mobili registrati.

entro il termine di decadenza legale o convenzionale, il venditore deve esercitare

il diritto di riscatto con una dichiarazione comunicata al compratore avente

forma scritta in caso di vendita immobiliare.

l’effetto traslativo del diritto (che non determina una retrovendita, perchè il

venditore non è un avente causa dal compratore), dalla sfera giuridica del

compratore a quella del venditore che ha esercitato il diritto potestativo di

riscatto, è subordinato al rimborso, da parte di quest’ultimo al compratore, del

prezzo, delle spese e di ogni altro pagamento legittimamente sostenuto per la

vendita (art. 1503 c.c.).

il diritto potestativo di riscatto ha natura personale e sembra operare alla

stregua di un diritto di recesso eccezionalmente retroattivo. La dottrina più

risalente individuava nella vendita con patto di riscatto un’ipotesi di vendita

sottoposta a condizione risolutiva potestativa.

non hanno il prospettato carattere reale, ma semplicemente obbligatorio (e pertanto, il

venditore non può opporre ai terzi subacquirenti il patto, e in caso di inadempimento, costui

potrà agire esclusivamente per il risarcimento dei danni verso il compratore), sia il patto di

retrovendita (col quale l’acquirente si obbliga a rivendere all’alienante il bene a date condizioni),

sia il patto di ricompra (col quale il venditore si obbliga a ricomprare il bene a richiesta del

compratore), nonchè la c.d. vendita con arra penitenziale (con la quale le parti stabiliscono che

ciascuna di esse potrà recedere dal contratto perdendo la caparra prestata o restituendo il doppio

di quella ricevuta). L OCAZIONE

N La locazione è un contratto di scambio con il quale si attribuisce il

OZIONE godimento di una cosa mobile o immobile per un tempo determinato e

dietro corrispettivo (variamente denominato come canone, affitto,

pigione, nolo, ecc.) (art. 1571 c.c.).

F Consente al locatore di ottenere il corrispettivo del diritto di godimento

UNZIONE della cosa, concesso al conduttore. Il conduttore consegue il godimento

della cosa prescindendo dalla possibilità o volontà di acquistarla.

E’ un contratto oneroso.

E’ un contratto consensuale ad effetti obbligatori.

E’ un contratto a forma libera, con esclusione della locazione immobiliare ultranovennale (art. 1350, n.

8) e della locazione di immobili ad uso abitativo (art. 1, comma 4, l. n. 431/1998).

O

BBLIGAZIONI a) far godere la cosa al conduttore (art. 1575 c.c.);

DEL LOCATORE b) consegnare la cosa in buono stato locativo (art. 1578 c.c.);

c) mantenere la cosa in buono stato locativo (con esclusione dei lavori di

piccola manutenzione, i quali sono a carico del conduttore; art. 1576

c.c.);

d) garantire al conduttore il pacifico godimento della cosa. Il locatore,

pertanto, da un lato, non deve impedire o disturbare il godimento del

conduttore; dall’altro, deve fare in modo che impedimenti o disturbi

(molestie) non provengano da terzi.

L’inadempimento dei riferiti obblighi determina la risoluzione del

contratto o la riduzione del canone, oltre il risarcimento del danno (art.

1578 c.c.).

O

BBLIGAZIONI a) prendere la cosa in consegna;

DEL CONDUTTORE b) pagare il corrispettivo;

c) usare la cosa in conformità a quanto stabilito nel contratto;

d) restituire la cosa al termine della locazione previsto nel contratto, nel

medesimo stato nel quale l’ha ricevuta, salvo il normale deterioramento o

consumo, derivante dall’uso della cosa in conformità del contratto (artt.

1587, 1590 c.c.). L’obbligazione di restituire la cosa contiene anche quella

di custodirla fino alla consegna.

Il conduttore deve osservare la diligenza del buon padre di famiglia

(art. 1588 c.c.).

L OCAZIONE

A Le locazioni urbane ad uso abitativo hanno ad oggetto il godimento di

BITATIVA edifici o appartamenti. La l. n. 431/1998 prevede due modelli di

conclusione del contratto:

a) il primo si caratterizza per la libera determinazione del canone (a

differenza di quanto disposto nella c.d. legge sull’equo canone),

restando tuttavia imperativa la durata del contratto, non inferiore a

quattro anni (art. 2, comma 1, l. cit.) rinnovabili automaticamente di

altri quattro, salva la possibilità del locatore di disdire il contratto,

con preavviso di almeno sei mesi dalla scadenza, in ipotesi tassative

(art. 3, l.cit.);

b) il secondo si caratterizza per l’adozione di contratti-tipo predisposti

in base ad accordi in sede locale tra le organizzazioni

maggiormente rappresentative dei proprietari edilizi e quelle

dei conduttori, nel rispetto dei criteri fissati a livello nazionale (art.

2, comma 3, l. cit.). La limitazione, in queste ipotesi, del canone di

locazione, non lasciato alla libera determinazione ad opera delle

parti, appare bilanciata dalla previsione di una durata più breve del

contratto, mai inferiore però ai tre anni, prorogato automaticamente

di due anni, salvo disdetta del locatore nelle ipotesi tassativamente

previste.

Le locazioni di immobili ad uso abitativo devono avere forma scritta a

pena di nullità.

Il conduttore, oltre al canone, deve pagare le spese di ordinaria gestione condominiale;

può intervenire nelle assemblee condominiali, senza diritto di voto, con la sola

eccezione delle delibere assembleari che riguardano i servizi di riscaldamento e di

condizionamento d’aria; può recedere in qualsiasi momento dal contratto, per gravi

motivi o perchè le parti hanno così convenuto.

L OCAZIONE La locazione di immobili può realizzare funzioni diverse da quella

NON ABITATIVA abitativa (uso commerciale, professionale, industriale, ecc.). La

materia è interamente regolata dalla l. n. 392/1978 (c.d. legge sull’equo

canone). In queste ipotesi, le parti possono liberamente concordare il

canone di locazione. Il contratto ha una durata massima di sei anni,

nove per le attività alberghiere, salvo un termine più breve per le attività

a carattere transitorio. E’ prevista una rinnovazione tacita del contratto,

alla scadenza del termine, salva una disdetta tempestiva. Il conduttore

può recedere dal contratto prima della scadenza, per gravi motivi o se

previsto nel contratto. Il locatore può intimare disdetta del contratto

soltanto in ipotesi tassative (art. 27 l.cit.).

L EASING

N Una parte (concedente) si obbliga ad acquistare, su indicazione dell’altra

OZIONE (utilizzatore), un determinato bene; lo mette a sua esclusiva disposizione

(diritto di godimento) fino alla scadenza prefissata e gli offre la

possibilità di acquistarlo (diritto di opzione), restituirlo o rinnovarne, a

condizioni più favorevoli, l’utilizzazione. Come corrispettivo delle

prestazioni ricevute, l’utilizzatore versa al concedente un canone in rate

(pari al prezzo di acquisto iniziale del bene, oltre gli interessi per la durata

del godimento, i costi e gli utili dell’impresa concedente) e assume i

rischi inerenti al bene (perimento, deterioramento, ecc.). Qualora, alla

scadenza del contratto, l’utilizzatore decida di esercitare il diritto di

opzione per l’acquisto del bene, è tenuto al pagamento di un ulteriore

corrispettivo, di norma quasi simbolico.

L EASING DI Si realizza qualora il bene oggetto dell’operazione, strumentale

GODIMENTO all’esercizio dell’impresa, è a rapida obsolescenza. L’imprenditore

eviterebbe, così, di immobilizzare capitali per l’acquisto di strumenti a

rapida obsolescenza. Il pagamento del canone assumerebbe quasi

esclusivamente una funzione corrispettiva al solo godimento del bene

e non costituirebbe una anticipazione del prezzo per l’acquisto dello

stesso, alla scadenza.

In queste ipotesi, il leasing assolve una funzione di finanziamento e

costituisce rapporti di durata.

L EASING Si realizza qualora il bene oggetto dell’operazione non è soggetto a

TRASLATIVO obsolescenza rapida, alterazione o deterioramento. Il pagamento dei

canoni svolge una funzione sia di corrispettivo per il godimento del

bene sia di pagamento anticipato di rate di prezzo.

In queste ipotesi, il leasing ha una finalità indirizzata prevalentemente al

trasferimento finale con un valore residuo del bene, al momento

dell’esercizio del diritto di opzione.

Il leasing è un contratto atipico (art. 1322 c.c.) e pone particolari problemi circa la sua qualificazione e

la disciplina ad esso applicabile. In questa direzione, si possono individuare i seguenti orientamenti:

a) per alcuni, l’operazione di leasing presenterebbe caratteri simili al contratto di locazione o di

affitto poiché assicurerebbe prevalentemente il godimento del bene all’utilizzatore;

b) secondo altri, sarebbe prevalente la funzione traslativa e pertanto opportuno è il riferimento

alla vendita a rate con riserva di proprietà;

c) non manca chi, reputando prevalente la funzione di finanziamento del concedente a favore

dell’utilizzatore, avvicina l’operazione al mutuo, sí da prospettare nel canone una restituzione

rateale della somma concessa.

Si definisce leasing operativo, l’operazione nella quale il concedente è anche il produttore del bene

concesso appunto, in leasing, all’utilizzatore.

sale and lease back

Una variazione del leasing è costituita da c.d. , nel quale l’imprenditore vende al concedente un suo

bene e questi glielo concede in leasing. In tal modo, l’imprenditore ottiene una liquidità immediata determinata dal

corrispettivo del prezzo, senza perdere il godimento del bene (e potendo, alla scadenza, riacquistarlo esercitando il diritto di

opzione). L’evidente funzione di finanziamento per il venditore-utilizzatore e il ruolo di garanzia svolto dal diritto di

proprietà in capo al concedente-acquirente, induce ad avvicinare la sostanza dell’affare all’alienazione a scopo di garanzia

e, talvolta, al patto commissorio vietato. C OMODATO

N Il comodato è il contratto con il quale una parte (comodante) concede all’altra

OZIONE (comodatario) una cosa inconsumabile, mobile o immobile, affinché se ne

serva per un tempo e per un uso determinati. Il comodante acquista il credito

alla restituzione della medesima cosa data, alla fine del rapporto. E’

normalmente definito come prestito d’uso, a differenza del mutuo il quale

costituisce un prestito di consumo.

E’ un contratto reale, e cioè si perfeziona non con il semplice consenso delle parti, bensì con la

consegna della cosa.

E’ un contratto unilaterale, con obbligazioni a carico di una sola parte.

E’ un contratto gratuito (se fosse previsto un corrispettivo per il godimento del bene si avrebbe una

locazione). Il carattere della gratuità non viene meno se sono previsti, a carico del comodatario,

prestazioni accessorie (ad es., nel comodato immobiliare, gli oneri di manutenzione) (art. 1803, c.c.).

O

BBLIGAZIONI Il comodato, di norma, costituisce obbligazioni esclusivamente a carico del

DEL COMODATARIO comodatario, e pertanto costui:

a) deve custodire e conservare la cosa con l’ordinaria diligenza e può goderne

soltanto per l’uso determinato dal contratto o dalla natura della cosa (art.

1804, comma 1, c.c.);

b) non può concedere a terzi il godimento del bene senza il consenso del

comodante (art. 1804, comma 2, c.c.);

c) deve restituire immediatamente (prima della scadenza del contratto) la cosa

in ipotesi di bisogno urgente e imprevisto del comodante (art. 1809 c.c.) o

qualora il termine di riconsegna non sia determinato né determinabile (c.d.

precario) (art. 1810 c.c.).

La violazione degli obblighi indicati determina il potere del comodante di

chiedere la restituzione della cosa, oltre il risarcimento del danno (art. 1804,

comma 3, c.c.).

Qualora la cosa in comodato riveli dei vizi tali da recare danni al comodatario, il comodante è

tenuto al risarcimento dei danni se, conoscendo il difetto, non ha avvertito il comodatario (art.

1812 c.c.). F

IDEIUSSIONE

N Con la fideiussione, il fideiussore garantisce l’adempimento di una

OZIONE obbligazione altrui, obbligandosi personalmente verso il creditore (art.

1936 c.c.).

S La disciplina prevista per la fideiussione prescinde dalla sua fonte, la

TRUTTURA quale, quando ha carattere negoziale può consistere in un negozio

unilaterale o in un contratto.

La volontà di prestare fideiussione deve essere espressa (art. 1937 c.c.).

L’obbligazione fideiussoria può essere costituita con un negozio a titolo sia oneroso sia gratuito.

L’esistenza eventuale, ma non necessaria, di un corrispettivo può emergere o all’interno dello stesso

negozio fideiussorio o in un negozio ad esso funzionalmente collegato.

F La fideiussione assolve una funzione di garanzia del rapporto

UNZIONE obbligatorio garantito; sí che si prospetta, tra l’obbligazione fideiussoria e

l’obbligazione garantita, un rapporto caratterizzato dall’accessorietà.

A Il carattere di accessorietà che caratterizza l’obbligazione fideiussoria

CCESSORIETÀ esprime la tendenziale dipendenza genetica e funzionale del debito

fideiussorio da quello principale. Pertanto:

a) è necessario, per la funzione di garanzia svolta dalla fideiussione, che

l’obbligazione altrui sussista realmente. Pertanto la fideiussione non è

valida se non è valida l’obbligazione principale garantita (art. 1939

c.c.).

b) la garanzia fideiussoria non può eccedere ciò che è dovuto dal

debitore, né può essere prestata a condizioni più onerose: in caso

contrario, la garanzia opera entro i limiti dell’obbligazione principale

(art. 1941 c.c.).

c) l’accessorietà tra obbligazione principale garantita e garanzia

fideiussoria legittima il fideiussore ad opporre al creditore tutte le

eccezioni che spettano al debitore principale (art. 1945 c.c.).

La fideiussione può avere ad oggetto un’obbligazione condizionale o futura, con l’indicazione, in

quest’ultima ipotesi, dell’importo massimo garantito (art. 1938 c.c.).

A questo schema andrebbe ricondotta

fideiussione

l’ipotesi della c.d.

omnibus

, utilizzata dagli istituti di

credito al fine di ottenere una garanzia su

tutte le obbligazioni che un cliente

assumerà verso questi ultimi in base ad

operazioni bancarie. Molteplici sono i

dubbi circa la validità di questa pratica

bancaria.

Il fideiussore può obbligarsi:

a) in solido con il debitore principale (art. 1944, comma 1, c.c.); non contrasta con la natura

solidale del debito fideiussorio, quale conseguenza della sua funzione di garanzia, il c.d.

beneficium ordinis, in base al quale il creditore deve chiedere l’adempimento prima al

debitore principale e poi al garante;

b) con il c.d. beneficium excussionis (art. 1944, comma 2, c.c.); in quest’ultima ipotesi, l’obbligo

di pagamento del fideiussore sorge dopo l’escussione del debitore principale; e pertanto, il

fideiussore chiamato dal creditore ad adempiere, qualora intenda avvalersi del beneficium

excussionis, deve indicare i beni del debitore principale da sottoporre ad esecuzione.

Il fideiussore, che ha pagato il debito, può rivalersi nei confronti del debitore principale, mediante surrogazione nei diritti

che il creditore aveva nei confronti del debitore (art. 1949 c.c.) e regresso contro il debitore principale stesso (artt. 1950 e

1951 c.c.).

A volte, per assicurare al creditore una rapida realizzazione del suo interesse, al negozio fideiussorio si appone una clausola

secondo la quale «ogni eccezione di qualsiasi natura potrà essere fatta valere soltanto dopo l’integrale soddisfacimento della

clausola solve et repete

richiesta» (c.d. ). T RANSAZIONE

N La transazione è il contratto con il quale le parti, con reciproche concessioni,

OZIONE pongono fine ad una lite tra loro già sorta o che potrebbe sorgere (art. 1965

c.c.).

F Il contratto di transazione ha la finalità di comporre e prevenire le liti,

UNZIONE attraverso reciproche concessioni con le quali ciascuno sacrifica parte delle

proprie pretese in favore dell’altro. Le reciproche concessioni possono

riguardare tanto il rapporto controverso quanto altri rapporti (c.d. transazione

mista).

Oltre gli effetti costitutivi, modificativi ed estintivi dei rapporti controversi o di

altri rapporti, la transazione può produrre, altresì, l’effetto novativo del

preesistente rapporto (art. 1976 c.c.).

La transazione preclude alle parti di adire l’autorità giudiziaria per rimettere in

discussione il rapporto transatto.

E’ un contratto a prestazioni corrispettive.

E’ un contratto per il quale è richiesta la forma scritta ad probationem (o ad substantiam, qualora il

contratto riguardi liti su diritti reali immobilari) (art. 1967 c.c.).

I diritti oggetto della lite devono, a pena di nullità, avere natura patrimoniale ed essere nella

disponibilità delle parti (art. 1966 c.c.).

La transazione non è rescindibile per lesione (art 1970 c.c.).

La transazione non è annullabile per errore di diritto relativo alle questioni che sono state oggetto di

controversia fra le parti (art. 1971 c.c.).

C OMPROMESSO ARBITRALE

Il compromesso consiste nell’accordo con il quale gli interessati affidano a giudici privati (arbitri), in

numero dispari (collegio arbitrale) - scelti nel modo preventivamente stabilito o nel rispetto della

vigente disciplina (art. 809 ss., c.p.c.) – la risoluzione di una controversia già insorta.

C LAUSOLA COMPROMISSORIA

Con la clausola compromissoria, in un contratto o in un apposito atto, le parti stabiliscono di affidare

agli arbitri la decisione delle controversie che dovessero nascere in futuro. La clausola si presenta

autonoma rispetto al contratto, tanto che la nullità di questo non determina la nullità della clausola (art.

808, comma 3, c.p.c.).

Sia il compromesso sia la clausola compromissoria, interpretati secondo le ordinarie regole

ermeneutiche, possono deferire al collegio arbitrale la controversia, già insorta o futura, tra le parti, per

un arbitrato rituale o irrituale; e cioè:

a) l’arbitrato irrituale non è disciplinato dalla legge, non ha valore giurisdizionale ma piuttosto contrattuale.

L’arbitro irrituale è un mandatario a transigere e la sua decisione (lodo irrituale) vale fra le parti come

negozio di accertamento o come transazione. Qualora le parti consegnino agli arbitri un foglio in bianco

sottoscritto, che il collegio arbitrale ha il potere di riempire, si assiste al c.d. arbitrato per biancosegno. In

questa ipotesi, il negozio di accertamento o di transazione appare sottoscritto direttamente dalle parti e non

per il tramite degli arbitri mandatari;

b) l’arbitrato rituale ha valore giurisdizionale ed è disciplinato dal codice di procedura civile (art. 806 ss., c.p.c.).

Gli arbitri rituali attingono il potere di risolvere la controversia non dalla volontà delle parti (attraverso il

mandato) bensì dalla legge stessa. La decisione (lodo), pertanto, assume i caratteri della vera e propria

sentenza, la quale è eseguibile tra le parti e opponibile ai terzi mediante trascrizione, una volta ottenuto il c.d.

exequatur (art. 825 c.p.c.).

Il compromesso e la clausola compromissoria pretendono la forma scritta ad substantiam se

l’arbitrato è rituale.

L’oggetto della clausola compromissoria e del compromesso, a pena di nullità, deve essere

individuato precisamente perchè rappresenta il limite e l’ambito della competenza arbitrale (art. 829

c.p.c.).

A PPALTO

N L’appalto è il contratto mediante il quale una parte (appaltatore) assume, con

OZIONE organizzazione dei mezzi necessari e gestione a proprio rischio,

l’obbligazione di compiere per l’altra (committente) un’opera o un servizio,

contro corrispettivo in denaro (art. 1655 c.c.).

L’appalto si fonda sulla fiducia che il committente ripone nell’appaltatore, per la sua professionalità e

operosità. Ne consegue il divieto del subappalto, salvo autorizzazione del committente (art. 1656

c.c.).

L’appalto è un contratto a prestazioni corrispettive.

L’appalto è un contratto a forma libera, anche se nella pratica è concluso per iscritto, dato l’interesse

delle parti a documentare le caratteristiche dell’opera o del servizio, le scadenze, i pagamenti a stato di

avanzamento dei lavori.

L’appalto costituisce un rapporto di durata, e pertanto è normale che il progetto iniziale subisca delle

modifiche durante l’esecuzione del contratto (c.dd. varianti in corso d’opera) (artt. 1659, 1660, 1661

c.c.). In quanto rapporto di durata, è prevista, in osservanza del principio della sopravvenienza (art.

1467 c.c.) la revisione dei prezzi (art. 1664, comma 1, c.c.)

L’interesse del committente alla corrispondenza tra il risultato promesso e quello effettivamente

prodotto è tutelato in diversi momenti:

a) il committente può controllare lo svolgimento dei lavori e se accerta che l’opera

non procede secondo quanto pattuito, può assegnare un termine entro il quale

l’appaltatore deve adeguarsi, pena la risoluzione di diritto del contratto, salvo il

risarcimento del danno (diritto di verifica) (art. 1662 c.c.).

b) è previsto un controllo finale (c.d. collaudo) per verificare se l’opera è eseguita ad

arte e conformemente al progetto. Il committente ha interesse a collaudare l’opera

prima di riceverne la consegna perchè, con quest’ultima, l’opera si considera

accettata e l’accettazione limita la garanzia per i vizi e difformità (art. 1667 c.c.).

Il corrispettivo può essere stabilito a corpo, cioè rispetto all’opera nel suo complesso (c.d. forfait), o a

misura (ad es., per quantitativo, per metro quadrato, ecc.).

Il corrispettivo va pagato ad opera finita e accettata (art. 1665 c.c.). Tuttavia la prassi deroga a tale

norma prevedendo che il prezzo sia pagato secondo gli stati di avanzamento dei lavori.

L’appaltatore è tenuto alla garanzia per le difformità e i vizi dell’opera, con la precisazione che se l’opera è

stata accettata da committente, la garanzia concerne soltanto i vizi non riconoscibili da quest’ultimo o

dolosamente taciuti dall’appaltatore (artt. 1667 e 1669 c.c.).

A SSICURAZIONE

N L’assicurazione è il contratto col quale l’assicuratore (necessariamente

OZIONE un’impresa esercitata da un istituto di diritto pubblico o da una s.p.a.; art. 1883

c.c.), verso pagamento di un premio, si obbliga a rivalere l’assicurato, entro i

limiti convenuti, del danno ad esso prodotto da un sinistro, ovvero a pagare un

capitale o una rendita al verificarsi di un evento attinente alla vita umana (art.

1882 c.c.).

Il fenomeno assicurativo, in grande espansione e trasformazione, è in larga misura disciplinato da leggi speciali (ad es., l. n.

990/1969 sull’assicurazione obbligatoria della responsabilità civile derivante dalla circolazione dei veicoli), pur potendosi

«in mancanza» applicare la disciplina codicistica (art. 1886 c.c.).

F Il contratto di assicurazione assolve la funzione di trasferire il rischio, inteso

UNZIONE quale possibilità di un evento economico sfavorevole, dal soggetto ad esso

esposto (assicurato) ad altro soggetto (assicuratore) il quale, al verificarsi

dell’evento sfavorevole, è obbligato:

a rivalere l’assicurato del danno prodotto (assicurazione contro i danni);

- a pagare un capitale o una rendita al verificarsi di un evento attinente alla vita

- umana (assicurazione sulla vita).

La funzione, pertanto, non è unitaria, prevalendo, nella prima ipotesi, quella

indennitaria; e, nella seconda, quella c.d. previdenziale.

E’ un contratto a prestazioni corrispettive: il pagamento periodico del c.d. premio assicurativo contro il

pagamento di una somma di danaro, subordinato al verificarsi di un evento futuro e incerto o sull’an

(assicurazione contro i danni) o sul quando (assicurazione sulla vita).

E’ un contratto aleatorio, nel senso che l’ammontare delle prestazioni reciproche dovute dall’assicurato e

dall’assicuratore, dipende da fattori casuali (il verificarsi o meno dell’evento dannoso, la sua entità, il tempo nel

quale si verificherà l’evento attinente alla vita umana, ecc.).

E’ un contratto consensuale. La proposta indirizzata dall’assicurato all’assicuratore è ferma e irrevocabile per

il termine di quindici giorni (o di trenta, se necessaria una visita medica). Il termine decorre dalla data della

consegna o della spedizione della proposta (art. 1887 c.c.).

E’ un contratto per il quale è richiesta (da numerose leggi speciali) la massima trasparenza. L’impresa

assicuratrice ha, pertanto, l’obbligo di comunicare al contraente, prima e durante la vigenza del contratto una

serie di informazioni di fondamentale importanza per l’operazione contrattuale (ad es., art 109, d.leg. n.

174/1995)

Per l’assicurazione è richiesta la forma scritta ad probationem. Il documento relativo assume il nome di

polizza, la quale può essere rilasciata all’ordine o al portatore (artt. 1888 e 1889 c.c.).

C ONTRATTI BANCARI

L’attività creditizia consiste nell’esercizio di due operazioni tra loro collegate: la raccolta del

risparmio e l’esercizio del credito. Le operazioni di raccolta, che per la banca rappresentano

operazioni passive (remunerate ai clienti), sono dirette a procacciare i mezzi per l’esercizio delle

operazioni di erogazione del credito che sono, al contrario, attive (remunerate alla banca).

La disciplina dell’attività creditizia (d.leg. n. 385/1993: t.u.delle leggi in materia bancaria e creditizia) determina

un quadro normativo nel quale è data particolare attenzione alla tutela del risparmio e del risparmiatore e

allo sviluppo economico e la stabilità del sistema finanziario. Pertanto:

a) l’impresa che esercita l’attività creditizia e bancaria necessita di una autorizzazione ed è sottoposta alla

vigilanza da parte delle autorità creditizie;

b) le banche devono assolvere determinati obblighi di informazione (ad es., 116, t.u.);

c) i contratti conclusi tra la banca e i clienti devono avere la forma scritta a pena di nullità;

d) nei contratti conclusi tra la banca e i clienti devono essere indicati il tasso di interesse e ogni altro

prezzo o condizione praticata. E’ nulla ogni clausola che al riguardo rinvii agli usi;

e) il tasso di interesse e ogni altro prezzo o condizione del contratto possono subire, nel corso del rapporto,

variazioni sfavorevoli al cliente soltanto ove tale possibilità sia prevista nel contratto mediante clausola

specificamente approvata da quest’ultimo (c.d. ius variandi) (artt. 117 e 118 t.u.);

f) le disposizioni del t.u. sono derogabili soltanto in senso più favorevole al cliente e le nullità in esso

previste possono essere fatte valere dal cliente e non dalla banca;

g) le banche, per la natura di servizio pubblico dell’attività svolta, hanno l’obbligo legale di contrarre (art.

2597 c.c.). O P

PERAZIONI ASSIVE

D EPOSITO Nei depositi di una somma di danaro presso una banca, questa ne acquista la

BANCARIO proprietà ed è obbligata a restituirla nella stessa specie monetaria alla scadenza

del termine convenuto ovvero a richiesta del depositante, con l’osservanza del

periodo di preavviso stabilito dalle parti o dagli usi (art. 1834 c.c.).

La funzione del contratto può essere quella di permettere al depositante di

garantirsi contro possibili furti (ed in tal senso l’operazione si avvicina a

quella di un vero e proprio deposito irregolare, con funzione di custodia)

ma anche quella di lucrare gli interessi (ed allora si è vicini ad un ordinario

mutuo oneroso, con funzione di prestito).

E’ un contratto reale, e pertanto si perfeziona con la consegna allo sportello

del danaro.

E’ un contratto a titolo oneroso, poiché sono corrisposti dalla banca gli

interessi sulla somma depositata.

Di regola il deposito è in conto corrente, e cioè è prevista la possibilità di

procedere ad una pluralità di versamenti e prelevamenti (artt. 1834, comma 2, e

1852 c.c.).

Il deposito può essere attestato altresí mediante il rilascio di un libretto di deposito a

risparmio, sul quale l’impiegato della banca annota, con efficacia probatoria tra le parti,

le operazioni di prelevamento e di versamento. Il libretto di deposito può essere

nominativo o al portatore.

O PERAZIONI ATTIVE

A

PERTURA L’apertura di credito bancaria è un’operazione attiva con la quale la banca si

DI CREDITO obbliga a tenere a disposizione dell’altra parte (accreditato) una somma di

danaro per un dato periodo di tempo o a tempo indeterminato (art. 1842

c.c.).

E’ un contratto consensuale, ad effetti obbligatori e deve avere forma

scritta.

La somma messa a disposizione può essere utilizzata dall’accreditato anche

mediante molteplici prelievi fino alla concorrenza di un determinato importo.

La proprietà della somma di danaro resa disponibile resta alla banca fino a

quando accreditato non ne dispone.

L’apertura di credito può essere garantita o allo scoperto.

A

NTICIPAZIONE L’anticipazione bancaria è considerata una sottospecie dell’apertura di credito

BANCARIA garantita.

La sua funzione è quella di consentire il finanziamento di operazioni su

merci: il produttore costituisce un pegno, a favore della banca, sulle merci o i

titoli che le rappresentano, facendosi anticipare quanto attende di riscuotere dai

compratori.

Il pegno costituito a favore della banca può essere sia regolare, nel quale la

banca rilascia al cliente un documento nel quale sono individuati le merci e i

titoli, sia irregolare, quando a garanzia dell’operazione sono vincolati depositi

di danaro, merci o titoli non individuati o per i quali alla banca è stata

conferita la facoltà di disporne.

S Lo sconto è il contratto con il quale la banca, previa deduzione dell’interesse,

CONTO anticipa al cliente (scontatario) l’importo di un credito non ancora scaduto

che costui vanta verso terzi, mediante la cessione, salvo buon fine, del

credito stesso (art. 1858 c.c.).

E’ un contratto oneroso, dove la banca percepisce come prezzo della cessione

la differenza tra l’importo nominale del credito e la minor somma anticipata

(c.d. tasso di sconto).


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Moses

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DETTAGLI
Corso di laurea: Corso di laurea in economia aziendale (PERUGIA - TERNI)
SSD:
Università: Perugia - Unipg
A.A.: 2012-2013

I contenuti di questa pagina costituiscono rielaborazioni personali del Publisher Moses di informazioni apprese con la frequenza delle lezioni di Istituzioni di diritto privato e diritto dei consumi e studio autonomo di eventuali libri di riferimento in preparazione dell'esame finale o della tesi. Non devono intendersi come materiale ufficiale dell'università Perugia - Unipg o del prof Mezzasoma Lorenzo.

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