Manuale di Diritto civile, Perlingieri - Appunti

Complessità e unitarietà dell'ordinamento giuridico vigente

Lo studio del diritto, ed in particolare del diritto civile, non può prescindere dall’analisi della società nella sua storicità locale e universale. La giurisprudenza è una scienza sociale sensibile a qualsiasi modificazione della realtà. Ogni trasformazione della realtà sociale interessa la scienza del diritto!

Il diritto non è soltanto condizionato dai rapporti socio-economici, ma è a sua volta un fattore che condiziona la più complessa realtà della quale è parte integrante. Il diritto è struttura della società, espressione e parte della sua cultura; come tale non è modificabile ad nutum con un atto arbitrario, anche se di natura legislativa. L’esperienza insegna che non basta il mutamento di una legge scritta per mutare la cultura giuridica di un paese.

Se è vero che dov’è una società vi è necessariamente la regola del diritto, è anche vero che il tipo di società, lo stile di vita in esso dominante, le radici religiose, la stessa educazione del cittadino, finiscono con il condizionare il significato, il contenuto e l’attuazione delle norme giuridiche.

Il giurista e le scelte legislative

Il giurista è colui che interpreta, individua e applica le leggi: la valutazione del giurista è complessa e coinvolge un insieme di aspetti, da quello ideologico, politico a quello sociale, etico, religioso. La valutazione della norma giuridica può coincidere con quella della regola sociale, economica, politica, religiosa ma può porsi in antitesi.

Il giurista, in tale ipotesi, deve valutare il fatto, naturale o volontario, in base alle regole ed ai principi dell’ordinamento: è una scelta che si può definire positivista, cioè che vuole il rispetto della norma. L’insieme dei valori, dei beni, interessi prevalenti qualificano il tipo di ordinamento.

Ogni ordinamento giuridico ha una propria filosofia di vita, cioè dei valori e dei principi fondamentali che ne costituiscono la struttura qualificante. Il nostro ordinamento è costituito da leggi e codici. La norma da applicare sarebbe quella del codice, della legge speciale, prevista per “quel” caso concreto. La norma costituzionale nell’ordinamento vigente si colloca in una situazione di supremazia, all’apice della gerarchia delle fonti, cioè può essere modificata soltanto con una maggioranza qualificata del Parlamento.

Cenni storici sulla codificazione

Prima di introdurre il tema della codificazione (fondamentale nell’evoluzione del diritto nella storia e stato), è opportuno interrogarsi sulla necessità dei codici. Molti paesi hanno conosciuto soluzioni diverse. Significativa è l’esperienza dei paesi anglosassoni i quali, pur avendo un numero enorme di leggi, i c.d. Statutes Law, sono ancora retti dalla c.d. Regola del precedente giurisprudenziale.

In Europa la codificazione nasce per ragioni contingenti, trovando ispirazione nelle più diverse correnti ideologiche o filosofiche, dal giusnaturalismo al romanticismo, e nell’esigenza di certezza del diritto. Alle consuetudini (leggi non scritte tramandate di generazioni in generazioni) si affiancano le fonti più ampie.