Lezioni, Sistemi giuridici Comparati

OPERAZIONALI

es.ATTO DI DISPOSIZIONE EREDE APPARENTE fra e ita

come semplice regola formulata sembrerebbero diversi,uno ha l'articolo e l'altro no ma se

guardiamo alle regole operazionali sono uguali...la dottrina francese in base a un artificio agisce in

base manato tacito e alla fine regola applicata è la stessa..I DUE SISTEMI COINCIDONO

MAI PENSARE ALL'UNICITA DELLA REGOLA

es.LISING dal primo fatto che approda davanti ai giudici,in ita non ancora previsto dal codice,i

sistemi ita e fra sembrerebbero diversi ma la giurisprudenza applica schema del mandato

tacito,opera costruzione per dare rilevanza al lising,il giudice legifera e auspica intervento del

legislatore dato che non esisteva l'articolo,e alla fine la regola applicata va a coincidere con quello

francese.....Alla fine invece coincidono

ESEMPIO PASSAGGIO REGOLA DECLAMATA-REGOLA APPLICATA OPERATIVA

Materia illecito .-...CONCORRENZA SLEALE (non disciplinata code napoleon)

prima o poi si presenta la controversia ..la giurisprudenza DEVE COMUNQUE REPRIMERE

anche se Non c'è norma...allora ricorre alla rigida figura del ABUSO DEL DIRITTO e la rende

attraverso un particolare schema: Tizio legittimamente esercita il suo diritto,ma visto che

nell'esercitare l' unico scopo era dannaeggiare Caio,ha abusato del suo diritto....Quindi la norma

specifica non c'è,manca il principio dell'equivalenza,però nell'ambito dell'abuso di diritto riesce

comunque a dare rilevanza al DOLO e alla COLPA

soffermandosi solo all'elemento soggettivo declamato sembrano diversi (in uno principio di

equivalenza dolo e colpa----l'altro si sofferma su dolo) MA TRAMITE ABUSO DI DIRITTO

ANCHE IL SISTEMA FRANCESE RIESCE A SOFFERMARSI SU DOLO E COLPA

QUINDI I SISTEMI FRANCESE (procede per sottrazione) E TEDESCO (procede per addizione)

SONO MOLTO SIMILI NON TANTO PER REGOLA DECLAMATA MA PER REGOLA

APPLICATA...

Oggetto:STUDIO CIRCOLAZIONE MODELLI

Come:SCOMPORRE IN FORMANTI,MISURARE SIMIGLIANZE E DISSIMIGLIANZE

CODICE FRANCESE: il modello per eccellenza del codice nella tradizione di civil low,non uno dei

tanti,per il prestigio che lo accompagnò:codice completo,quello che segna rottura e rivoluziono la

tipologia delle fonti,figlio della rivoluzione e dell'illuminismo,permise di poter affermare

COINCIDENZA DIRITTO E LEGGE,diritto legislativo autoritativo

(mentre il diritto del IUS COMMUNE non autoritativo e non coincideva con diritto legislativo

bensi era un diritto dottrinale e giurisprudenziale;magari talvolta dotato di autorità e quindi anche

legislativo solo nel caso in cui gli iura propria-la norma consuetudinaria non diceva nulla sul punto

d'interesse-lo ius commune suppliva la mancanza di consuetudine in una determinata fattispecie ma

di norma non era nè legislativo nè autoritativo.Piuttosto lo ius commune,malgrado tutte le

divergenze fra i vari territori in cui si era diffuso,sii qualifica come SCIENZA IURIS,si afferma

come diritto dotto e come diritto superiore e certamente più sofisticato dei diritti locali dei singoli

territori.

La Francia all'origine presenta la maggior vicinanza con le origini del sistema inglese in quanto

presenta la molta ritrosia alla ricezione dello ius commune a causa di un potere centrale molto

forte,una dinastia che si ripropone per molti secoli,una capacità di procedere a una monumentale

opera di consolidazione del diritto consuetudinario locale;tuttavia anche il diritto locale francese

feudale consuetudianario non potè fare a meno dello ius commune,

DIRITTO DI FRANCIA PRIMA DEL CODICE:DIRITTO ROMANO INTEGRATO CON

DIRITTO NAZIONALE...esiste si la divisione sud diritto romano,ratio scritta nord paesi di diritto

derivato da tradizione romana del sud e da germanica consuetudinaria...ma in realtà anche il diritto

tedesco consuetudinario deve al diritto romano,sopratutto nel settore delle obbligazioni e dei

contratti..TUTTE LE ZONE DELLA FRANCIA HANNO INFLUSSI ROMANISTICI

Il diritto romano incide nello ius proprium francese...IL DIRITTO ROMANO era comunque un

diritto CONSUETUDINARIO (vale anche i paesi del sud a ratio scritta,diritto consuetudinario a

base romanista) e ne viene stabilita la VIGENZA dai PARLAMENTI-corti di giustizia...

in caso eccezionale di silenzio diritti locali applicano regola romanista

ma anche ordinariamente allo stesso tempo il diritto applicato parlamento di parigi quando opera fa

una scelta delle diverse regole consuetudinarie,come avvenne per diritto consuetudinario inglese

nelle corti Westminister che sceglievano quali regole dovevano diventare common low,anche

parlamenti scelgono quale privilegiare e far diventare,cernita fra le varie consuetudini ...Quindi il

Parlamento di Parigi è una corte ma svolge anche una funzione paralegislativa

Mentre di prima del codice di norma la funzione legislativa era svolta dal re attraverso

ORDONNANCES (che ritroviamo sopratutto nel codice di commercio francese del 1806..alla fine

c'è una sorta di continuità...non la classica discontinuità propria dello ius commune in quanto è

proprio lo stesso ius commune delle ordonances essere recepito nel codice di commercio,d'altronde

i redattori del codice provengono dal sud della francia e sono esperti del diritto consuetudinario a

ratio scritta e del diritto consuetudinario tedesco)

Quindi i parlamenti molti poteri e indipendenza

Con il codice ribaltamento delle fonti del diritto,diritto diventa autoritativo ma non cosi tanto dato

che si va sempre a pescare nella tradizione-vedi origine redattori,diventa un modello e si spinge in

un ulteriore classificazione ma in realtà IL CODICE FRANCESE è IL MONUMENTO DELLA

SUBTRADIZIONE DI TIPO FRANCESE ALL'INTERNO DELLA TRADIZIONE DI CIVIL

LOW

Il successo del Code Napoleon non tanto dovuto al formante legislativo..è si un buon codice

formulato da grandi giuristi ma senza il formante dottrinale non avrebbe avuto tale successo

sopratutto per quando riguarda la circolazione:SENZA LA DOTTRINA DELLE ESEGESI E

SENZA LA GIURISPRUDENZA DELLA CORTE DI CASSAZIONE FRANCESE IL CODE

NAPOLEON NON SAREBBE POTUTO CIRCOLARE COSI ABBONDANTEMENTE NEGLI

ALTRI ORDINAMENTI

GENY:scuola scentifica

SCUOLA ESEGESI:esegesi a parole,in realtà integra le lacune del codice-ed è questo il vero

successo,sia in Francia sia fuori..il loro commento indispensabile per la messa in opera del codice

Al contrario dopo codificazione italiana del 1865 la dottrina italiana è appiattita sul modello

francese,si limitano a tradurre i commenti delle scuole delle esegesi

BGB:vediamo qui c'è influenza degli scrittori razionalisti (Laibinz,scuola filosofica,giuristi

matematici e altri studiosi) per arrivare poi alle soglie del 19secolo con la scuola di Savigny e

successivamente della Pandettistica che prepareranno avvento dell'altro grande codice di tradizione

civil low...Savigny fa emergere l'altra grande subtradizione,figlio di una certa evoluzione quasi

superato per formulazione,ha una parte generale figlia del romanticismo tedesco

SCUOLA STORICA:periodo vicino alla scuola dell'esegesi,non vuole andare a vedere le fonti

all'origine,ma fa emergere una DOGMATICA da cui poi deriverà la PANDETTISTICA

ABBIAMO 2 GRANDI SUBTRADIZIONI DI CIVIL LOW

FRANCIA:codice 1804 figlio dell'illuminismo,che a sua volta è figlio del giusnaturalismo,tutto il

diritto è nel codice

GERMANIA:codice figlio della concettualizzazione,1900 figlio della scuola storica e della

pandettistica

CODICE napoleonico ENUNCIA METODO FRANCESE,POI MUTUATO ANCHE IN ITALIA:

c'è la norma poi la serie di eccezioni

METODO DIVERSO DALLA PANDETTISTICA DI SAVIGNY E PUTCHA

CODICE ENUNCIA METODO TEDESCO,CONCETTUALE,NORMA CHE NON SOFFRE

ECCEZIONI,SI PARLA DI SISTEMA,STRETTO RAPPORTO TRA CONCETTO E REGOLA:

-PANDETTISTICA:sistema del diritto tedesco,PIRAMIDE CONCETTUALE DI PUTCHA

si definisce un concetto che non soffre eccezioni,da cui discendono concetti intermedi e dai quali

discendono a loro volta le REGOLE...tutto in un ottica di consequalità

invece mancanza di consequalità significa che qualsiasi eccezione mi nega la regola

es.-NEGOZIO GIURIDICO categoria del CONTRATTO

-CONTRATTO A TITOLO GRATUITO,CONTRATTO A TITOLO ONEROSO

-regole giuridiche:MANDATO,LOCAZIONE,COMPRAVENDITA

si parla sistema di concetti che non soffrono eccezioni,si ci uniforma alle SCIENZE ESATTE,alla

matematica..fa parte di quella TRADIZIONE che rende comprensibile LA TEORIA GENERALE

DEL DIRITTO che ruota intorno alla definizione di soggetto,predicato,acquisto di diritti

soggettivi,quindi manifestazione di volontà e negozio giuridico

PARTE GENERALE DEL DIRITTO:MANIFESTAZIONE DEL DIRITTO SOGGETTIVO IN

TUTTE LE SUE MANIFESTAZIONI,DALLA NASCITA ALLA MORTE DEL SOGGETTO

La pandettistica elabora un linguaggio specifico di concetti che non soffrono eccezioni e che hanno

grande successo

es.prima della pandettistica,seguendo il linguaggio del code napoleon,con MANDATO si intendeva

sia mandato interno (mandato mandatario) sia mandato esterno (procura,quindi atto con

rappresentanza)

oppure non c'era distinzione tra CONTRATTI REALI (consegna) e CONTRATTI AD EFFETTI

REALI (consenso)

METODO DEL GIURISTA TEDESCO:schematico,concettuale che poi SI RIFLETTE SU ALTRI

MODELLI....della germania non circola tanto l'ordinamento o il codice ma soprattutto

IL METODO CONCETTUALE

ITALIA:MODELLO DI RICEZIONE ATIPICA...a quale modello si rifà?

-non basta dire tradizione civil low

-modello giuridico derivato in parte dalla francia in parte dalla germania

-codice 1942 derivato per la maggior parte dal code napoleon come avvenne nel 1865

-però ora presenta fuori dal codice la parte generale del diritto....quindi non tutta la legge è nel

codice,occorre conoscere altre formanti oltre quella legislativa

-infatti nei primi del 1900 si fa strada in Italia anche il MODELLO DOTTRINALE (quindi non

legale) della PANDETTISTICA,quindi TEDESCO

che condiziona fortemente il SISTEMA ITALIANO e anche l'INTERPRETAZIONE e la

TERMINOLOGIA del CODICE francofono stesso (il nostro codice distingue per mandato-

procura,contratti reali-effetti reali,invalidità:nullità-annullabilità di un atto....che mancavano nel

codice esclusivamente francese del 1865 e non previste dal Code Napoleon del 1804)

-essendo un CODICE A STRUTTURA PROGRESSIVA,periodo di gestazione progressivo...

1 libro sotto influenza francofona....successivamente la dottrina è dovuta intervenire con chiarimenti

e quindi interpretazione riguardo alcuni passaggi conflittuali con la terminologia in divenire (es

deve dire quella è una parte speciale)

-in Italia circolazione del modello legale francese,del modello dottrinale francese ma NON PUO

AVVENIRE LA CIRCOLAZIONE DEL MODELLO GIURISPRUDENZIALE FRANCESE IN

QUANTO CI SONO FORTI DIFFERENZE TRA I DUE SISTEMI:

FORTEMENTE CENTRALIZZATO IN FRANCIA CON UNICA CORTE DI CASSAZIO