Lezioni, Diritto commerciale avanzato

Diritto commerciale avanzato - Prima lezione

Corso monografico: il conflitto all'interno della società

Quando ci si associa almeno in due, allora c'è possibilità di conflitto. Guardiamo al modo in cui le società funzionano per evitare i conflitti.

La faida societaria

La faida societaria può finire in tre modi:

• La società fallisce
• Si comprano le quote altrui: divisa in due, socio di maggioranza compra minoranza o viceversa. Oppure un recesso di un socio.

Si discute tanto dei conflitti, ci sono diversi elementi in movimento:

• Chi esce
• Quali sono le condizioni per uscire
• Con quanto esce

La situazione del socio di minoranza che vuole uscire è difficile, complessa nel funzionamento; il legislatore infatti cerca un attimo di regolare questi conflitti. Si spera che abbia buon senso!

Il socio ha poteri ampi comunque nella società di persone, ha sorveglianza e controllo, e ciò è previsto nell’interesse di chi ha quote di minoranze. Le società di persone non hanno assemblea, hanno i soci punto. Si pensa che il socio sia in grado di tutelarsi. Nella spa c'è il collegio sindacale. Nella snc si pensa che i soci siano pochi con patrimoni modesti. Si pensa che i rapporti di forza sia assimilabili.

C'è discorso degli accomandanti e accomandatari nelle società in accomandita.

L'accomandante è quello con i soldi e quello che comanda, accomandatario ne risponde, comanda ma virtualmente. Il legislatore ha preso gusto e ha creato la sas.

Modelli societari

Questi modelli sono scarsamente compatibili con organizzazioni industriali complesse. Si diversificano infatti gli investimenti. Per strutture complesse si è creato la srl. In cui soci sono responsabili per quello che ci mettono. Si diversificano i rischi, ma vi sono dei problemi nella srl. Chi mette poco, rischia poco, quindi può essere indotto a comportamenti garibaldini. Quindi la srl ha questo rischio endemico: si consente di parcellizzare il rischio ma crea dei rischi.

In materia di srl il legislatore ha fatto una scommessa. Ha immaginato che la srl sia un modello in cui i soci comunque non differiscono troppo, o in misura enorme rispetto a soci di società di persone. Il legislatore investe molto sui poteri di autotutela dei soci di minoranza: nella srl il socio con 0,001% ha poteri di verifica molto pronunciati, che possono essere usati in modo abusivo.

La società per azioni

Quando andiamo verso l'empireo troviamo la società per azioni, prototipo della grande impresa. I soci in realtà non sono persone ma sacchi di denaro.

Nasce quindi tipicamente l'organo di controllo: il collegio sindacale. Composto da soggetti indipendenti per legge. Ha dovere di controllare l’amministrazione nell’interesse di soci di minoranza che non ha strumenti di tutela come detti prima.

Lezione uno 20-09-2013

Prima ora

2661 “controllo dei soci”: i soci che non partecipano all’amministrazione hanno diritto ad avere notizia degli affari sociali. Si consultano i documenti relativi all’amministrazione, oggetto generico: vi può rientrare di tutto.

Hanno diritto di prendere visione del bilancio. Il contenuto di questo diritto è però discusso, vi è diatriba su questo. Il legislatore del 2003 ha fatto scelta vicina a società di persone con 2476 comma 2: diritti di controllo in srl.

La visione sistematica di fondo è che la srl dovrebbe essere vicina a società di persone ma qui però i soci godono di responsabilità limitata. Viene spezzato legame storico con spa. Il modello è la società di persone quindi per descrivere srl.

Partecipare all’amministrazione vuol dire far parte di cda oppure essere in concreto ingerente nell’amministrazione? La norma non si interpreta in modo restrittivo!

I poteri dell’amministratore sono molto più ampi dei poteri ispettivi dei soci! Molte volte si esercitano strumentalmente poteri, se vengono negati questi poteri, possono esservi delle controversie, degli effetti.

Esercitare un diritto sulla carta è come non esercitarlo in certi casi. È enorme la mole della documentazione.

Si capisce che la facoltà di accesso sia menomata se non vi è una esaminazione in remoto (fotocopie): la giurisprudenza ritiene che esista diritto di copia della documentazione per garantire diritto di accesso, ma la spesa va pagata dal socio.

Il socio deve accedere ai documenti da solo, quasi come nella società di persone. La giurisprudenza però non è univoca sul punto: quindi il legislatore nel 2003 ha detto che il socio può accedere anche con professionisti, anche più di uno. Esiste l’istituto della deroga? Il legislatore ha voluto che diritto fosse ampio, senza limiti precostituiti. La giurisprudenza più autorevole è su questa lunghezza d’onda. Il potere quindi va concesso in modo ampio. Il tribunale dice che non vi sono limiti interni all’esercizio di questo potere del socio, ma vi possono essere limiti esterni: se socio con il suo comportamento può compromettere la società, si può eccepire rifiuto di questo potere, ma va indagato il caso concreto.

Documenti relativi ad amministrazione vuol dire davvero di tutto!

La norma che consentiva l’ispezione dei soci, nella srl, non consentiva però l’ispezione del socio se vi era collegio sindacale.

Il legislatore diceva che, quando vi è collegio sindacale, socio non ha potere di ispezione. Perché vi era controllo esterno, eterocontrollo del collegio sindacale.

Vi è possibilità di ispezionare il libro soci: il socio di una spa non può ispezionare contabilità, né può chiedere informazioni su affari sociali, è un potere limitato a pochi documenti di scarso significato nella spa. Il legislatore pensava a modello di socio di minoranza che potrebbe essere animato, in caso di potere di ispezione, da carattere opportunistico, di disturbo. Il socio con sospetti può fare esposto al collegio sindacale nella spa.

Il sindaco viene nominato dai soci amministratori e trae vantaggi perché è consulente magari del socio di maggioranza oppure ha altri legami ed interessi con socio di riferimento. Nella spa il socio di minoranza ha delle possibilità di accedere a documentazione in maniera molto modesta. Ciò fa capire che il legislatore, regolando la spa e prestando attenzione ad abusi dei soci di minoranza, cerca di fare stesso discorso in srl.

Se il rifiuto di far accedere non è giustificato da ragioni oggettive ed idonee, il socio può insorgere e chiedere al giudice che sia ordinato all’amministratore di esporre i documenti richiesti, con modalità di procedimento cautelare con art. 700, cautelare atipico.

Siamo abituati ad inducere nella tutela del socio di minoranza. Esigenza legittima ma manca il fatto che il socio di minoranza può essere elemento di mero disturbo.

Seconda lezione 20-09-2013

Prima ora

Il controllo del singolo socio viene depotenziato a favore dell’organo di controllo. Sempre presente nella spa e a volte presente nella srl.

Il sindaco viene nominato per tre anni per controllare l’amministratore. Nei fallimenti molte volte sono coinvolti anche i sindaci. Essi hanno assicurazione su responsabilità civile.

Vediamo cosa fanno i sindaci, i loro doveri e poteri: art. 2403. “doveri del collegio sindacale”

Il collegio sindacale vige sull’osservanza della legge e statuto. E su assetto amministrativo e contabile. Con controllo contabile nei casi previsti.

Vigila sull’osservanza della legalità. Il collegio sindacale può opporsi a certe delibere. Non si dice solo che si valuta l’osservanza della legge. Si dice che valuta anche la corretta amministrazione.

Seconda ora

La decisione che sembra irrazionale può...