Le basi filosofiche del costituzionalismo

OSTITUZIONALISMO

da un caso e non dalla teoria.

Filosofia del diritto II parte

Montesquieu, studia in Inghilterra arrivando poi a sostenere la separazione dei

poteri.

Filosofi, Locke 1690, concezione contrattualista già realizzata nella storia.

Libertà che emerge con supremazia, sono libertà politica e partecipazione di

 cittadini al potere, libertà di partecipare alla vita politica. E libertà che ha una

certa supremazia, è la libertà dell’individuo, libertà dall’intrusione del potere

politico e privato esterno alla sfera individuale. Forme di libertà attribuite a

queste due forme di costituzionalismo, ma teorizzata da Costant 1676/1830 che

scriverà una parte relativa alle libertà dei moderni, comparata alla libertà degli

antichi, libertà liberale (dall’influenza o intrusione della sfera politica).

Libertà che tutela anche nei confronti del potere (moderni)

Tocqueville

Esperienze costituzionalistiche fatte agire da , aristocratico

francese, intellettualmente onesto. Dopo la rivoluzione francese dove si

affermano libertà ed uguaglianza, a partire dagli ideali di libertà si doveva

ragionare nei termini che la democrazia, sarebbe stata inevitabile. Diritti e

libertà avrebbero condotto all’uguaglianza.

Capacità previsionale. Realizzazione della democrazia all’interno del sistema

politico francese

23/04/18

Costant

Libertà antichi, greci, libertà di partecipare alla vita politica della polis,

Libertà dei moderni, libertà dall’intrusione del potere politico dello stato, nella

sfera individuale dei privati, tutela della sfera privata, poteri dello stato

Rivoluzione francese, preponderanza alla libertà di partecipazione

costituzionalismo anglosassone, tutelata la sfera privata

non sono regimi a libertà unica, ma tutelano entrambi

Tocqueville, riconosce che attraverso la rivoluzione francese si afferma l’idea di libertà

dell’uomo, previsione storica sarebbe stato inevitabile, l’affermarsi l’idea di

uguaglianza, forma di governo democratica si sarebbe manifestata.

1830 scrive dei motti rivoluzionari avuti in Europa

Tocqueville, ha presente i rischi della vicenda costituzionale francese e vede quali sono

i limiti del costituzionalismo francese, propone di mitigare tali limiti con esperienza

costituzionalistica americana,

limiti di una democrazia costruita attraverso libertà uguaglianza e fratellanza, dove le

caratteristiche del costituzionalismo, vedevano in predominio il potere legislativo,

Tocqueville dice che potere del popolo è diverso dalla libertà del popolo, regime

democratico potere del popolo è diverso dalla concezione di libertà del popolo

rischi intrinsechi della struttura francese, la quale prevede un individuo autonomo,

predominio della maggioranza che si manifesta attraverso la legislazione, rischio

dell’individualismo, tende ad isolare gli individui, sfera privata, elimina presso gli

individui, legame storico con avi e responsabilità futura per i discendenti, principio

dinastico. Si individua il fatto che la libertà dell’individui può portare ad individualismo,

privo di retaggi storici e responsabilità per il futuro

Filosofia del diritto II parte

rischio dell’omogeneità, individuo non è sempre in grado di affrontare i problemi che

si trova davanti, può essere portato a seguire la massa, individuo inizialmente

autonomo ed egoistico, trasformato paradossalmente in conformista.

Conformismo porta, ad incrementare il problema della tirannia della

maggioranza, che si esprime con l’attività parlamentare legislativa.

Studio empirico, in America, per vedere l’organizzazione dell’unico regime

democratico esistente, coglie il fatto che due sono gli strumenti, uno di tipo etico e

l’altro di tipo istituzionale

Etico cittadino americano cosciente della propria libertà anche al di la dei valori,

libertà morale, coglie funzione apolitica della religione, constata che la religione negli

stati uniti è onnipresente, ma le religioni sono così diffuse negli stati uniti, perché si

astenevano da un intervento diretto nella politica, si limitavano a curare l’anima e

spirito, potenza morale che già Rousseau, aveva colto come fattore importante della

religione l’insegnamento all’obbedienza, recepito già da Macchiavelli (Romani disposti

ad obbedire, nei casi importanti per la sopravvivenza repubblica)

Obbedienza alla legge ed ordinamento giuridico, elementi di natura etica,

(condivisione, accettazione e obbedienza alla legge, fede diffusa e amore morale per

la libertà) garantivano l’individuo dal pericolo di conformismo ed eccessivo egoismo.

Istituzionale Istituzioni e sistema federale che vede un potere diffuso con anche

unità locali, istituzioni importanti potere giudiziario e stampa

Potere giudiziario controlla e valuta la conformità costituzionale delle leggi

 che sono espressione di una maggioranza e tirannia della stessa

Opinione pubblica , istituzione di controllo del potere politico, si forma su una

 stampa libera e controlla dall’esterno il potere politico.

Importanza di una Libera stampa e libera giurisdizione

Istituzioni dal basso e articolazione della società sono altrettanto importanti, libere

associazione e libertà locali.

Rete di istituzioni controlla il potere politico a livelli diversi, anche a livello sociale per

quanto riguarda diffusione del potere con associazioni e libertà locali.

Limitare la tirannia della maggioranza a fronte dell’individualismo

1840, problema colto da Tocqueville non è più la tirannia della maggioranza, è un

aspetto particolare che si manifesta da un punto di vista antropologico, Montesquieu

uomo portato ad accentrare il potere,

tirannia maggioranza significa anche predominio del legislativo, Tocqueville

accentramento potere nelle mani dell’esecutivo, pericolo che è presente anche in

America, la vicenda storica americana ha una fase francese inizialmente, con

accentramento e predominio del legislativo in virtù della concezione alla francese.

Rimedio per la vicenda del costituzionalismo americano che rischia l’accentramento

del potere nelle mani dell’esecutivo. Tocqueville sottolinea nuovamente sia pregi di

quella che chiama la democrazia sociale, stato sociale democratico, mobilità sociale

dei cittadini è molto ampia, è facile cambiare ceto e classe attraverso la professione

lavorativa e da altra parte libertà individuali fanno si che ci sia una concreta

partecipazione democratica,

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valgono i rimedi della giurisdizione e la formazione dell’opinione pubblica attraverso la

stampa, garanzia della liberta stampa.

Uguaglianza ,

(art 3 comma II) compito della repubblica rimuovere ostacoli che limitano di fatto la

libertà dei cittadini,

libertà da, ostacoli che impediscono lo sviluppo della persona umana e l’effettiva

partecipazione di tutti all’organizzazione politica

libertà mediante

3° tipo di libertà, sintetizzata nella l’intervento dello stato il cui

compito è rimuovere gli ostacoli, libertà mediante, diritti sociali che forniscono libertà

dalle necessità di vita, permettono effettivo godimento di diritti politici e civili

Attraverso la libertà garantita dallo stato civile.

Uguaglianza garantita nonostante le differenze fra cittadini, però nell’antichità

classica, base di partenza non era uguaglianza ma la diseguaglianza, antichità

classica, greca e romana preliminare alla concezione dell’uomo erano 3 distinzioni

antropologiche

1. Distinzione universale tra liberi o schiavi, senza residuo

2. Elleni o barbari (esclusi dalla società, non stranieri ma completamente alieni)

3. Polites (cittadini) e gli stranieri (greci che non stavano nella polis)

Triplice distinzione, a partire da questa, differenze e diseguaglianze si poteva

ragionare di uguaglianza o diseguaglianza in una polis, città stato.

Antifone smentisce queste tre grandi distinzione, uomini uguali perché respirano con il

naso, provocazione non presa in considerazione

Platone polis è un tutto organico

, , grande organismo, grande uomo, la polis

funziona come un organismo e funziona perché ha tanti organi distinti, Platone dice

cittadini sono fratelli,

che tutti i fanno parte di una grande famiglia e però sono distinti

e diseguali, non si può avere una polis composta di tutti elementi uguali perché

porterebbe alla rovina della polis stessa.

Platone discorso nella repubblica mette in bocca a Socrate, dove quest’ultimo narra

l’origine dell’uomo, Racconto fenicio, cioè racconto che ha una parte di verità ed una

di falsità

Racconto fenicio Socrate/Platone

Parte falsa, divinità che mette nelle nostre anime oro, argento o bronzo

Parte vera, Polis entità funzionalmente differenziata, distinzioni di ceto effettive,

valorosi nobili al comando (anima d’oro)

articolato posto di parti differenti e differenziati

Polis come organismo, tutto organico, ,

giustizia sociale è che secondo Platone, l’uomo accetti tale collocazione sociale e

Filosofia del diritto II parte

quindi accetti la sua funzione e destino all’interno della polis, la giustizia sociale per

Platone è la prima virtù.

Concezione organicistica presente nella cultura dei tempi.

Da Platone ad Aristotele cambia la concezione della polis,

Aristotele tutto articolato , rifiuta la concezione organicistica di Platone e nemmeno

il fatto di essere fratelli, che porterebbe alla sopportazione delle differenze altrui

Adotta una concezione Holistica, un tutto articolato e composto di elementi

origine

differenziali e funzionalmente differenziale, si capisce ciò dall’ , guardando

l’origine della polis si capisce come deve funzionare. In natura, è necessario che si

uniscano esseri che non sono in grado di stare uno senza l’altro (uomo e donna nella

riproduzione), nell’hocos, unione di ciò che non può stare separato uomo donna e

unione che costituisce la famiglia,

padrone e schiavo, l’hocos, insieme di più famiglie

costituisce il villaggio, villaggio insieme di entità in parte autonome, garantisce una

vita migliore, livello più alto di buona vita è la polis, unità di più villaggi, ed è stato

perfetto perché autartica ed economicamente indipendente, ha un potere autonomo,

ma non solo politico ma di sopravvivenza, ciò che è per natura, limite

dell’autosufficienza completa, stat