Riassunto esame Istituzioni di Diritto Privato I, prof. Delfini Francesco, libro consigliato Istituzioni di Diritto Privato, Trimarchi

Istituzioni di diritto privato

Ipositività del diritto

Diritto = regola le relazioni sociali in modo giuridico → positivo = attualmente vigente.

Insieme di comandi per ordinare, regolare ed organizzare le attività dei consociati → regole generali applicabili in vari contesti e riutilizzabili oppure riferimento a un singolo fatto concreto.

Diritto privato

Diritto positivo affrontato in maniera scientifica → situazioni che possono portare a conflitti.

Norma giuridica

Unità elementare del sistema del diritto → regole coattive che organizzano la collettività, regolando i conflitti d’interesse tra i consociati.

• Generalità = non si riferisce ad una particolare categoria
• Astrattezza = situazione tipica
• Positività = coercitività, l'essere vigente oggigiorno

Predeterminazione della norma = l'individuo sa a priori cosa aspettarsi andando contro una data norma prestabilita.

Ratio della norma

Ragione, quid presente nella disciplina per poterla meglio ricordare.

Sentenza e legge

Sentenza = norma particolare e concreta con motivazione / Legge = norma generale ed astratta senza esplicita motivazione.

Da norma concreta a particolare (sentenza) a norma generale → Common Law (la sentenza diventa norma).

Da norma generale ed astratta a caso concreto → Civil Law, decisione.

Casi eccezionali: principio di equità

Norma ad hoc per un caso concreto che il giudice prende in ragione della particolarità e singolarità del fatto presentato al suo esame, operando una deroga o introducendo una eccezione al diritto comune → dettate per problemi temporanei, a causa di una particolare congiuntura (leggi congiunturali alle quali non si può applicare l'analogia).

Norma giuridica: caratteristiche

La norma indica un dover-essere, è un comando giuridico di carattere generale ed astratto (prevedibilità decisionale) → precettiva → comporta di norma una sanzione (pena, coazione diretta, esecuzione forzata,..).

A volte il diritto impartisce vari vantaggi subordinandoli a varie condizioni (es: devono persistere dei presupposti perché un contratto sia valido) → altrimenti entra in vigore il principio di invalidità considerabile al pari della sanzione.

Ordinamento giuridico

Coordinamento di norme → possibilità di impiego della forza applicata solo in situazioni marginali → rispetto della norma giuridica = deriva dall'abitudine, dalle convenzioni morali e raramente dal timore della sanzione.

Il diritto non è solo un insieme di meccanismi sanzionatori coordinati fra loro, è più complesso.

Norma giuridica come norma con conseguenze giuridiche

Portate coattivamente ad esecuzione → "perché i cittadini non si facciano giustizia da sé con le armi" → norma generale ed astratta che qualifica un fatto concreto → la sentenza deve essere conforme alla norma generale, la quale va interpretata e ricostruita → Sillogismo:

• Premessa Maggiore (= norma) → determinazione della norma applicabile
• Premessa Minore (= fatto) → accertamento del fatto
• Conclusione (= sentenza)

Diritto romano

Mentalità più pratica rispetto a quello greco, più duraturo nel tempo.

Organo giuridico pertinente al diritto privato

Ufficiale giudiziario.

Concetto "If.. Then"

IF = fattispecie (limiti entro cui può essere applicata la norma, descrizione dei casi e presupposti) THEN = disciplina (conseguenza giuridica della fattispecie).

L'avvocato deve saper ricostruire una norma attraverso un collage di più articoli (es: art. 1325 CC = fattispecie → Art.1418 CC = disciplina).

Fattispecie

• Astratta (l'Art. nel CC) → generale
• Concreta (norma applicata in base al caso concreto e pratico) → particolare

Codice civile

"Approvazione del testo del codice civile in vigore dal 21/04/1942" → approvato per regio decreto da Vittorio Emanuele e scritto in epoca fascista, ma → non è un'opera fascista → opera scientifica, redatta da giuristi non permeati di politica.

Il Governo non ha le capacità di redigere un codice civile, quindi ne dà il compito a un'assemblea di giuristi sotto delega del Re, che poi dovrà approvare e lo renderà imperativo tramite due articoli.

• Primi 16 articoli: Disposizioni sulla legge in generale (prolegomeni o preleggi) Art. 11-15
• 200 articoli circa: Disposizioni attuazione del codice civile

Fonti del diritto

• Di Produzione: Atti o fatti che producono diritto (Costituzione) Art.1
• Di Cognizione (da cognoscere): documenti informativi riguardo l'esistenza di una norma (gazzette, codici,..)

In Italia vi è il diritto di produzione legislativa → le sentenze o raccolte di giurisprudenza possono essere intese come fonti di cognizione.

Il formante

Concetto elaborato da Rodolfo Sacco (diritto comparato). → base giuridica sulla quale si sviluppa l'ordinamento giuridico di una società.

• Giurisprudenziale, (common law) → principio dello stare decisis = sentenze come fonti del diritto
• Legislativo, (civil law) → diritto creato dal Parlamento attraverso l'atto normativo
• Norme Costituzionali: vincolano anche il Parlamento limitandone la legislazione: revisione della Costituzione tramite un particolare provvedimento (rigidità della Costituzione)
• Dottrinale → corti influenzate dalle opere di studiosi del diritto (tesi, teorie, casebooks,..) la dottrina guarda al lato pratico

Diritto nazionale italiano e comunitario

Regolamenti comunitari emanati dalla Comunità Europea secondo il Trattato istitutivo che limita la sovranità dello Stato italiano in accordo ai trattati internazionali.

Fonti del diritto italiano secondo una preciso gerarchia

1. Costituzione Italiana: norma fondamentale che esprime principi fondamentali (dal 01/01/1948) → norme fondamentali di regolamentazione statale, organizza gli organi supremi e legittima il potere pubblico.
2. Rapporti fra cittadini-Stato e tra cittadini-cittadini (regole fondamentali del diritto privato)

Raccolte nel Codice Civile (a parte è presente un Codice della navigazione per la navigazione marittima ed aerea) → nuovi contenuti in leggi antiche, alcune norme sono state soppresse, spesso le leggi innovative vengono poste come leggi speciali (→ nuove esigenze ed innovazioni accrescono l'importanza delle leggi speciali).

Norme che regolano i rapporti con i paesi internazionali a causa di precedenti trattati e convenzioni (scambi economici, libertà fondamentali, diritti dell'uomo,..) → diritti ed obblighi internazionali → le leggi vanno interpretate in modo da non contrastare i trattati internazionali.

• Leggi regionali: circoscritte materie, leggi che non possono andare contro l'interesse regionale o nazionale → invalidità accertata dalla Corte Costituzionale. Le regioni a statuto speciale (Trentino, Valle d'Aosta, Sicilia, Sardegna, Friuli) hanno una maggiore autonomia legislativa.
• Regolamenti: si distinguono in varie categorie per argomento e fondamento della loro efficacia → regolamenti d'esecuzione = disciplinano l'applicazione delle leggi statali e regionali → invalidità accertata dal giudice ordinario.
• Usi (o consuetudini): (nascono dalla pratica costante degli interessati) affinché vi sia un uso occorre:
  • Un elemento materiale o oggettivo: pratica uniforme e costante per lungo tempo in modo che abbia dignità di norma agli occhi dei consociati
  • Un elemento psicologico o soggettivo: la pratica deve essere tenuta con la convinzione che sia obbligatoria in quanto conforme ad una norma giuridica

Altrimenti si ha solo un uso di fatto senza uso normativo. L'uso oggigiorno ha efficacia solo se espressamente richiamato dalla legge o dal regolamento. Una legge non può venir meno per desuetudine, ma può solo essere abrogata da una legge successiva → raccolte ufficiali degli usi per facilitarne la conoscenza.

Interpretazione della legge

La norma, essendo generale ed astratta, va interpretata a seconda del contesto e della situazione → vi è un'ampia zona di indeterminazione che concerne il soggetto a cui la norma si riferisce, che può risultare dubbio o sibillino → concetti di qualità (pericoloso, grave,..) difficilmente determinabili.

Quando una legge viene approvata la si proclama in maniera generale → i problemi di interpretazione si pongono durante i casi concreti.

Il legislatore

• Coerente → l'interpretazione preferibile è coerente con il resto dell'ordinamento
• Rispettoso della Costituzione → interpretazione non contraria al resto della Costituzione
• Mantiene gli impegni con i paesi internazionali → interpretazione che non va contro i trattati di pace
• Efficiente, razionale e giusto → interpretazione che non cerca conseguenze assurde o inique

Legislatore = personificazione di un principio di razionalità assunto dall'interprete → si preferisce sempre l'interpretazione che meglio realizza le finalità della legge → giurisprudenza degli interessi.

Interpretazione evolutiva

Che muta con il passare del tempo e delle convenzioni sociali.

Procedimento per analogia

Aver riguardo delle disposizioni di materiale simile o analogo. Talvolta le norme indicano dove cercare le applicazioni per analogia → determinare la ragione giustificatrice della norma, per vedere se è possibile applicarla in quel dato caso analogo (non si può procedere per analogia nel caso di leggi speciali o norme penali).

Nel caso in cui un'applicazione analogica non sia possibile, bisogna decidere secondo i principi generali dell'ordinamento giuridico dello Stato → norme costituzionali: eguaglianza, diritti naturali, responsabilità, buona fede,..

Leggi eccezionali

Fanno eccezione alle norme giuridiche generali ma sono applicabili solo per un determinato periodo di tempo → ogni norma può apparire eccezione di un'altra, tranne i generali e generici princìpi di libertà.

Leggi strutturali: princìpi stabili, giudizi di valore consolidati.

Leggi congiunturali: dettate da considerazioni contingenti e variabili → leggi eccezionali = non applicabili analogicamente (valide solo per un determinato periodo o per una determinata causa).

Clausole generali

Due possibilità date dal dettare una disciplina rigida in ambito legislativo:

• Emanare regole generali prive di flessibilità
• Dettare una casistica pesante, incompleta, e senza un contatto diretto e con i casi concreti

Il legislatore si limita a fissare i princìpi, lasciando che la giurisprudenza le interpreti e le applichi → flessibilità del sistema giuridico e capacità di adattarsi ai cambiamenti.

Clausole generali

Giusta causa, grave/giustificato motivo, danno ingiusto, buona fede, buon costume,.. → spetta al giudice integrarle al caso secondo un'opera di integrazione oggettiva secondo i valori correnti.

Concetto di equità

Contrapposto alla rigidità della regole → giustizia adeguata ai particolari dei casi concreti.

La norma è semplificatrice, dunque può essere che raramente capiti che mal si adatti a un particolare caso → il giudice può agire secondo equità se autorizzato.

Il giudice

Le regole elaborate dal giudice non sono efficaci quanto le leggi → passaggio della motivazione della sentenza, non è un precedente vincolante ma può liberamente essere preso a esempio.

Spesso le regole di giurisprudenza consolidate sono state assunte in testi di legge → diritto prodotto anche dall'attività giurisdizionale a causa dell'inevitabilità delle lacune e delle zone d'ombra.

Sec. XVII e XVIII

Nei casi in tribunale non era ammessa la minima interpretazione della legge, a meno che i casi non fossero decisi dalla legge e in tal caso venivano interpretati da dottori → fonti del diritto di tipo casistico (Corpus Iuris).

Tribunali Superiori con decisioni interpretative più autoritarie di quelle dei dottori → decisioni ripetute e conformi = consuetudine vincolante per la generalità dei casi a venire.

I Sovrani

Interpretavano gli editti da loro promulgati, applicandoli ai vari casi concreti.

Francese 1790 (Rivoluzione)

Principio che attribuisce al legislatore il potere di interpretare la legge → rigida separazione dei poteri (assemblee legislative = produrre diritto, giudici = bocca della legge) → principio presto abolito → il giudice interpreta nuovamente la legge (1804).

Austriaco Albertino Codice Civile e Codice

Vieta l'attribuzione alla legge di altro senso se non quello specificato, il giudice deve procedere o per analogia o rifacendosi ai princìpi generali del diritto → si sviluppa l'idea di un ordinamento giuridico potenzialmente completo (procedimento analogico puramente tecnico e scientifico, lontano da soggettività personali).

Francese letteratura giuridica

Metodo dell'esegesi analisi dei testi di legge e dei lavori preparatori per accertare la volontà del legislatore (ragionamento analogico, a fortiori = regola applicabile a casi non espressamente previsti, a contrario = non applicabile a casi implicitamente esclusi dal legislatore, divieto di analogia per le leggi eccezionali,..).

In Germania

Nasce la giurisprudenza teleologica (interpretazione orientata sullo scopo della legge) e la giurisprudenza degli interessi (realizzare interessi meritevoli di tutela secondo la legge).

Francia e Germania (primi del 1900)

Scuola della libera ricerca del diritto → il giudice deve rispettare i comandi della legge, ma non se è chiamato a decidere in base a qualcosa non regolato dalla legge (LACUNA) → deve operare nei panni del legislatore.

Incertezza riguardante l'imparzialità del giudice, che potrebbe erroneamente agire secondo i suoi personali valori morali o seguendo le sue ideologie politiche soggettive → la legislazione analitica è utile nei casi in cui vi sono tensioni politiche, per evitare queste sentenze basate su valori personali del giudice (sono comunque necessari limitati giudizi di valore).

Diritto pubblico

Organizzazione dello Stato, degli enti pubblici territoriali (Regioni, Province, Comuni ) ed enti pubblici non territoriali (Camere di Commercio, Università degli Studi ) → rapporti reciproci degli enti pubblici in base allo svolgimento delle loro funzioni pubbliche + rapporti degli enti pubblici con i privati ove vi è la supremazia dell'ente pubblico sul privato soggettato → collettività su un piano di supremazia ed imparità (tra un privato e un pubblico,..)→ TIPICITÀ (non si possono inventare nuovi reati).

Diritto Costituzionale, Amministrativo, Tributario e Penale.

Diritto privato

Rapporti reciproci degli individui (contratti, obbligazioni, proprietà,..) + organizzazione e attività di società ed enti privati o pubblici → esempio: se un ente pubblico cagiona ingiustamente un danno a un privato, ne risponde secondo le norme di responsabilità civile → quotidianità.

Un ente pubblico spesso può usufruire del diritto privato per realizzare i propri fini → soggetti su un piano di parità (Stato e Università,..).

Sotto branche

(Civile e commerciale) esistenti unicamente dal punto di vista didattico (un unico Codice Civile, al contrario della Francia) → ATIPICITÀ (Art. 1322 C.C. Comma II).

Digesto 1.1.2

Distinzione tra diritto pubblico e privato operata dai Romani in primis, Egizi e Celti non facevano distinzioni → i Romani creano una scienza giuridica.

Distinzione tra Diritto Pubblico e Privato

Non dipende dai soggetti o dagli interessi, ma dal tipo di rapporto:

• Parità giuridica + autonomia dei soggetti → PRIVATO
• Esercizio di poteri di supremazia → PUBBLICO

Spesso i due fenomeni finiscono con il mischiarsi, non avendo precisi limiti contenitivi ben definibili → progressivo cambiamento di definizione di Diritto Privato → STATUTO DEI PRIVATI: principi dei diritti dell'uomo, individualismo, libertà → strumenti tecnici particolare (contratto, società,..) + particolari princìpi (uguaglianza, concorrenza,..)

Oggigiorno

La differenza tra diritto pubblico o privato si basa sulla natura dei conflitti (collettiva o individuale).

La costituzione

La Costituzione occupa il primo posto nella gerarchia delle fonti del diritto:

• Legittima i pubblici poteri e disciplina la validità dell'attività legislativa → Costituzione Italiana rigida
• Esprime i princìpi dell'ordinamento giuridico (diritti e doveri fondamentali dei cittadini + divisione dei poteri) → ordinato sviluppo delle istituzioni scevro da revisioni orientate verso determinati partiti politici

La Costituzione esprime princìpi validi sia per il diritto pubblico che per il diritto privato (rapporti tra cittadini e Stato, ma anche tra cittadini).

Se una legge ordinaria è in contrasto con la Costituzione, il giudice deve sospendere il giudizio e rivolgersi alla Corte Costituzionale, la quale dichiarerà (dopo averla accertata) l'illegalità della norma in contrasto con il precetto costituzionale.

Precetti costituzionali che proclamano un diritto senza specificarne i mezzi per attuarlo, o prescrivono direttive da svolgere in futuro (Art.3 II, 4 I, 32, 44,..) → non è sempre facile attuarli, anche e soprattutto a causa dei costi, ma rimangono comunque precetti inviolabili ai quali non si può andare contro tramite legge ordinaria.

Le norme costituzionali sono molto generali (per consentire una maggior stabilità e durata nel tempo, e un maggior adattamento al contesto sociopolitico) → interpretazione letterale quasi mai sufficiente → coordinazione della disposizione con le altre (non trascurando il riferimento alle circostanze sociali ed economiche che la norma vuole regolare).

La Costituzione pone in primo piano la persona umana (Stato al servizio degli individui).