Filosofia del diritto

HABERMAS→ critica il fatto che il diritto possa avere qualisiasi contenuto, e che il diritto possa essere solo un sistema di norme formali. La sua critica deriva anche dalla sua provenienza. infatti era tedesco.

Il diritto è un sistema di garanzie che tutelano contenuti sostanziali così importanti da essere iscritti nei documenti costituzionali. I beni essenziali non possono essere lasciati all'interpretazione privatistica, non si può lasciare che il singolo possa definirli e ridefinirli da solo. Ma devono essere ridefiniti pubblicamente.

Un sistema giuridico - DUNQUE- deve tenere conto di 2 funzioni del diritto:

1. il diritto come insieme di procedure per la produzione e applicazione delle norme
2. il diritto come tutela dei diritti sociali, fondamentali della società

Habermas distingue due modi diversi di legittimare le norme giuridiche:

DIRITTO COME MEDIUM: caratterizzato dalla neutralità nei confronti dei contenuti, consiste nel

Il processo di giuridificazione è segnato dall'positività, generalità, formalità ed uguaglianza giuridica dinanzi alla legge (calcolabilità delle azioni normative → certezza del diritto) → PROCEDURALISMO imperante svuotamento dai contenuti e allontanamento dalla società.

Il diritto come istituzione: mantiene i legami con la società e la giustificazione che viene data a questa forma di diritto è SOSTANZIALE non procedurale. Poiché secondo Habermas tutto ciò che diventa diritto, esiste ancor prima del diritto, un esempio può essere la FAMIGLIA, o la SCUOLA, le quali nascono dalla vita sociale, e solo dopo queste realtà subiscono un processo di istituzionalizzazione, processo che permette la trasformazione di regole INFORMALI in regole FORMALI, per assicurare certezza ai rapporti sociali.

La dimensione istituzionale del diritto riafferma ogni qualvolta le regole diventano sorde, alle finalità.

stabile e permette di disciplinare l'ENERGIE SOCIALE PRODOTTA → cioè che è organizzato è questa forza sociale (le energie positive del gruppo, non solo la forza in senso coercitivo e fisico)

Può essere variamente strutturata un organizzazione, e non necessariamente devono essere organizzate come lo stato, cioè fortemente gerarchizzate.

C'è una pluralità di ordinamenti fuori e dentro quello statale (es. ordine internazionale), ma non tutti sono compatibili con lo stato es. ORGANIZZAZIONE CRIMINALE

FILOSOFIA DEL DIRITTO 19

La teoria di santi romano, è opposta a quella di kelsen. Poiché per santi romano il diritto è istituzione, cioè entità sociale in cui regolo sono solo un aspetto di una totalità organizzata → non è norma né procedura

UNA CRITICA: per romano gli scopi e gli obiettivi dell'istituzione non interessano il diritto come organizzazione, della forma sociale →

quindianche per il il diritto puo avere qualsiasi contenuto. l'IMPORTANTE è che questa organizzazione segua dei fini che non vadano in contratto con lostato . rimane il problema di fondo, non si da il contenuto al diritto, cosa chefara successivamente HABERMASSI CERCA UNA VIA DI MEZZO

IL DIRITTO COME PRATICA SOCIALE

Nel secondo novencento si cerca una VIA DI MEZZO:

La via di mezzo è rappresentata dalla PRATICA SOCIALE: è una forma complessa di attività umana cooperativa socialmente stabilita per realizzare valori interni mediante l'individuazione di un modo corretto di fare le cose.

nella pratica sociale si ha un attività organizzata, cooperativa, con un fine ben preciso, cioè realizzare dei fini interni, i quali devono essere realizzati attraverso un modo corretto di fare le cose.

E' una giustificazione materiale le regole esistenti si desumono dall'uso che ne fanno i propri consociati possono essere

(recognition)- esse forniscono ai funzionari pubblici e ai privati il mezzo per individuare le norme obbligatorie. Per Kelsen invece le norme secondarie sono le regole di condotta. ESPERIMENTI MENTALI PER GIUSTIFICARE CIO CHE NON SAPPIAMO ESPRIMERE ovvero la validità delle altre norme dell'ordinamento vengono stabilite le procedure per il loro mutamento, e i modi di esercizio delle sanzioni. Ndr (norme di riconoscimento) è un fatto empirico, è implicita: nella maggior parte dei casi la Ndr non viene dichiarata, ma la sua esistenza è rivelata, dal modo in cui vengono individuate le norme particolari. L'AZIONE GIURIDICA Con il P.D.I. la teoria del diritto si avvicina negli orizzonti della RAGIONE PRATICA (novità per la scienza giuridica del 900). La prospettiva pratica che ci aiuta a comprendere il senso del diritto, perché ci aiuta a capire perché si pongono in essere alcune azioni umane sociali... in particolare fa capire le

Ragioni per cui si usano le regole giuridiche. FILOSOFIA DEL DIRITTO 21

Le ragioni possono essere tra le più varie ed eterogenee (il calcolo del proprio interesse, l'apprezzare il valore dell'ordine, la cooperazione sociale), ma perché siano ragioni e non meri motivi soggettivi, queste giustificazioni devono valere per tutti ed essere comunicabili.

Il P.D.I (punto di vista interno) riguarda ciò che è ragionevole, significativo e importante per tutti coloro che sono impegnati in un determinato campo d'azione, dove sono in gioco tanti fattori tra cui GLI INTERESSI, DECISIONI E ATTIVITÀ.

Chi esplora il mondo del diritto non può fare a meno di osservare il mondo delle azioni umane. SE È VERO CHE SENZA DIRITTO, È ANCHE VERO CHE SENZA ATTIVITÀ DA REGOLARE IL DIRITTO NON ESISTEREBBE.

Le azioni sono l'ONTOLOGIA DEL DIRITTO, cioè la base reale delle regole giuridiche. Conoscere il diritto è conoscere le regole.