Diritto divino

Prospettiva comparatistica sugli ordinamenti

Da una prospettiva comparatistica, è vero che la maggior parte degli ordinamenti sono di tipo statuale, ma è anche vero che ci sono altri tipi di ordinamenti, non collegati con la produzione statale.

Diritto divino vs diritto statale

Legittimazione dei due ordinamenti

I due ordinamenti hanno una diversa legittimazione: l'ordinamento divino trova la sua legittimazione nella divinità. La legittimità delle regole è data dal fatto che vengono considerate di diretta produzione della divinità. In quest'area troviamo:

• Diritto canonico = ordinamento della chiesa cattolica (è diverso dall'ordinamento italiano che si propone di regolare i rapporti stato e chiesa). Esso riconosce come fonte di cognizione primaria il Vangelo, come fonte di legittimazione il magistero della chiesa, ossia il magistero Petrino.
• Diritto ebraico
• Diritto mussulmano
• Diritto indù

Forma dello stato

In ambito di forma dello stato, distinguiamo tra stato teocratico e stato laico (in mezzo c'è lo stato confessionale).

Cos'è lo stato laico o teocratico?

1. Stato teocratico: Coincidenza perfetta tra elemento religioso e statale. Non c'è distinzione tra le fonti civili e religiose e il potere civile è incarnato dagli stessi ordini di quello religioso. Lo stato e gli organi della religione sono tutt'uno. La legittimazione è di tipo divino: gli organi che governano si ritengono legittimati a farlo in quanto la divinità gliel'ha concesso. Di teocrazie non ce ne sono tantissime, l'esempio più eclatante è l'Iran (concordanza tra ordinamento civile e religioso tramite il consiglio supremo religioso).

2. Con l'affermarsi del principio di separazione tra stato e chiesa (con la pace di Augusta e Westfalia), che si afferma come uno dei fondamentali dell'ordinamento, i due ordinamenti religioso e civile si riconoscono indipendenti, ognuno avente un suo ambito di intervento. Ciò non significa che non sia possibile che lo stato sia confessionale: ordinamenti che riconoscono una preferenza per una determinata religione piuttosto che un'altra. L'ambito statuale riconosce una preferenza, disciplinando il vantaggio ad una determinata religione. L'esempio è l'Italia pre-repubblicana, dei patti lateranensi. Inoltre, la maggioranza dei paesi confessionali è mussulmana. Pur, però, si deve riconoscere comunque la libertà di culto: la religione di stato viene aiutata ma non è vietato perseguire altri culti, che però non hanno lo stesso trattamento riservato alla religione di stato. L'Italia attualmente non è confessionale, perché i Patti Lateranensi sono stati modificati nel 1984.

3. Stato laico: c'è la separazione tra potere temporale e religioso ed è riconosciuta in maniera ampia e totale la libertà di culto. Ci sono in particolare diverse tipologie:

   • Laicità aperta: la sfera religiosa, pur non essendo considerata un ambito in cui interviene il potere temporale (e viceversa), non è ignorata dallo Stato che riconosce il fattore religioso, e anzi lo incentiva (con la differenza con lo stato confessionale, che tali incentivi sono paritari rispetto a tutte le confessioni religiose). Es. America o Belgio.
   • All'opposto di questa versione c'è la laicità di combattimento. Modello soprattutto francese: dopo l'esperienza con Napoleone la Francia ha avuto una repulsione totale verso l'ambito religioso (uno dei pochi paesi in cui al primo articolo si definisce uno stato laico). Lo stato, in questo senso, è completamente indifferente alle manifestazioni del culto: tutto ciò che è manifestazione del culto deve essere a livello interiore. Nessuna forma di agevolazione a livello publicistico.

Esempi di laicità

USA: modello di laicità aperta. Esempi di questi sono il giuramento sulla bibbia (anche se non lo fanno più, perché non si può imporre di giurare su una cosa su cui magari non si crede). Il primo emendamento alla costituzione americana dice che: Congress shall make no law respecting an establishment of religion, of prohibiting the free exercise thereof. (i primi dieci emendamenti 1792, siccome originariamente era una costituzione breve, della costituzione americana rappresentano il Bill of rights). Ma se andiamo a vedere i simboli degli Stati Uniti, troviamo sulla banconota da un dollaro la dicitura: "In God we trust". In un ordinamento che si dichiara laico abbiamo esempi di ingresso della religione. Oppure anche il giuramento del presidente USA che finisce con "... so help me God" (anche se questo non è un obbligo giuridico, ma una convenzione costituzionale, una tradizione che nessun presidente si sente di voler interrompere).

Belgio: ancora laicità aperta. Lo stato non soltanto ai... [contenuto interrotto]