Diritto pubblico - Appunti

Diritto

Il diritto è l'insieme di regole di condotta che disciplinano i rapporti per i soggetti di una collettività in un dato momento storico. L’obiettivo è la conservazione del gruppo sociale. Ogni norma è posta per questo fine di conservazione.

Funzioni del diritto

• Repressiva: di comportamenti socialmente pericolosi (diritto penale, amministrativo, tributario)
• Allocativa: attribuzione agli individui ed alla collettività di beni e servizi (diritto civile, commerciale, tributario, amministrativa)
• Istitutiva di poteri: istituzione ed assegnazione di poteri pubblici (diritto costituzionale, amministrativo, tributario, processuale)

Diritto costituzionale

Diritto pubblico: attività ed organizzazione dei pubblici poteri e loro rappresentanti con i soggetti privati.

Diritto penale

Installa un rapporto tra reo e Stato, che persegue il reato.

Rapporti tra pubblica amministrazione e privati disciplinati dal diritto pubblico (costituzionale, amministrativo, regionale, penale).

Rapporti tra soggetti privati disciplinati dal diritto privato (commerciale, fallimentare, di famiglia).

Codice civile

Legge con 2900 articoli. Nel codice civile è disciplinato il diritto di proprietà (godere e disporre in maniera esclusiva; vengono esclusi i terzi dalla fruizione del bene).

Gruppo sociale

Aggregazione umana finalizzata al perseguimento ed alla soddisfazione di interessi e/o esigenze comuni.

• A partecipazione necessaria: stato, famiglia
• A partecipazione volontaria: associazione culturale, sportiva, partito politico

All’interno del gruppo sociale si creano dei rapporti tra i soggetti che lo compongono. Sorgono quindi le regole che disciplinano questi rapporti. Tali regole hanno il consenso di tutti i componenti del gruppo, che le riconoscono e le accettano.

Tipologie di regole

• Regole istituzionali: valori intorno ai quali il gruppo sociale si è costituito, principi fondamentali condivisi ed accettati
• Regole organizzative: definiscono l’organizzazione e la struttura del gruppo sociale. Tali regole influenzano la conservazione del gruppo sociale.

Conflitti nel gruppo sociale

I conflitti nel gruppo sociale vengono risolti dal principio ordinatore: determina la composizione dei conflitti per stabilizzare questa risoluzione.

Principi ordinatori

• Tirannia: prevalenza degli interessi di un singolo su tutti i componenti del gruppo sociale
• Oligarchia: prevalenza interessi di un gruppo limitato su tutti i componenti del gruppo sociale
• Democrazia: garanzia di proporzionale soddisfacimento degli interessi di tutti i consociati

Strumento per garantire la democrazia: separazione dei poteri (legislativo, esecutivo, giudiziario).

Costituzionalità di libertà e principi di uguaglianza

La Costituzione Italiana

• Principi fondamentali: (art. 1 – 12)
• I parte (art. 13 – 54): diritti e doveri dei cittadini
• II parte (art. 55 – 139): ordinamento della repubblica
• Regole organizzative: assicurano la tutela dei valori
• Disposizioni transitorie e finali

Teoria istituzionale di Santi Romano

Teoria della pluralità degli ordinamenti giuridici (fine 800).

Ordinamenti giuridici: complesso di norme ed organizzazione. Ogni gruppo sociale costituisce un ordinamento giuridico: istituzione, corpo sociale organizzato.

Ordinamento giuridico

• Originario, sovrano: non riconosce alcun altro ordinamento, alcun superiore.
• Derivato, autonomo: deriva i poteri da un ordinamento giuridico altro soggetto superiore a sé.

Teoria normativistica di Hans Kelsen

Ogni norma trova fondamento in una norma superiore, problema della norma fondamentale.

Stato

Ordinamento giuridico originario: entità in posizione di supremazia su tutti i soggetti (popolo) che vivono in un determinato ambito spaziale (territorio) rivendicando l’originarietà del proprio potere (sovranità).

Conseguenze della sovranità: dispone della forza legittima per assicurare la sopravvivenza e lo sviluppo del gruppo sociale.

Principio di effettività

Una norma è effettiva se viene osservata.

Soggetti di diritto

Centri di imputazione di interessi socialmente rilevanti: posizioni giuridiche soggettive.

• Persone fisiche
• Persone giuridiche

Capacità giuridica

Astratta titolarità di diritti ed obblighi: art. 1 cod. civ.: si acquista al momento della nascita.

Capacità di agire

Capacità di compiere tutti gli atti: art. 2 cod. civ.: si acquista con la maggiore età, fissata al compimento dei 18 anni.

Persone giuridiche

• Pubbliche: province, comuni, enti pubblici riconosciuti come persone giuridiche; godono dei diritti secondo le leggi e gli usi.
• Private: associazione, fondazioni, altre istituzioni.

Norma giuridica

Detta regole di comportamento ai componenti di un gruppo sociale. Può essere scritta, non scritta o consuetudinaria. Disciplina una fattispecie generale ed astratta ed una pluralità di soggetti.

Può consistere in:

• Atti giuridici
• Atti derivanti: dalla manifestazione di volontà dell’uomo
• Fatti giuridici: presi in considerazione di per sé e non derivanti dalla volontà umana (eventi naturali, nascita, morte)

Altre regole: morali, religiose, filosofiche. Le norme giuridiche possono attribuire ai destinatari posizioni giuridiche soggettive:

• Di svantaggio o passive
• Di vantaggio o attive

Doveri

Situazioni giuridiche imputabili ad una generalità di soggetti previste per la soddisfazione di un interesse generale.

Esempi:

• Art. 4 Cost: dovere di svolgere un’attività lavorativa
• Art. 30 Cost.: dovere di mantenere i figli
• Art. 53 Cost.: dovere di concorrere alle spese pubbliche

Obblighi

Situazioni giuridiche (no posizione generale) in base a cui un soggetto è tenuto a comportarsi in un determinato modo. Comportamento commissivo o omissivo, nei confronti di un altro soggetto cui l’ordinamento riconosce il diritto soggettivo di pretendere l’osservanza.

Esempi:

• Obblighi di prestare la propria opera nell’ambito di un rapporto di lavoro
• Obbligo del genitore di mantenere i figli
• Obbligo di pagare le imposte

Oneri

Situazione giuridica in base alle quali un soggetto può scegliere se tenere un determinato comportamento al fine di ottenere un certo risultato.

Esempi:

• Frequentare le lezioni

Potere giuridico

Situazione giuridica astratta imputabile ad una generalità di soggetti per il soddisfacimento di un interesse rilevante proprio od altrui.

Diritto soggettivo

Tutela diretta ed immediata.

• Diritti assoluti: valgono per chiunque – erga omnes
• Fondamentali: alla vita, libertà
• Reali: di proprietà

Diritti relativi

• Di credito: chi vende un bene ha diritto di essere pagato, chi lo acquista ha diritto di riceverlo

Interesse legittimo

Tutela diretta e mediata: situazione giuridica soggettiva che l’ordinamento generale, non protegge direttamente, ma solo in quanto coincidente con l’interesse pubblico.

Interessi semplici o di fatto

Privi di tutela giuridica. Volontà di mettere un lampione nel mio viale buio, ma non posso fare nulla, neppure in modo indiretto o mediato, non vi è tutela.

Esempio: Concorso pubblico

• Potere giuridico: riconoscimento a tutti i cittadini di accedere ai pubblici uffici in condizioni di parità
• Diritto soggettivo: a partecipare ad un concorso pubblico a seguito della pubblicazione del bando di concorso
• Onere: possibilità di scegliere se iscriversi, secondo le modalità ed entro i termini fissati del bando di concorso al fine di partecipare alla prova
• Interesse legittimo: al regolare svolgimento del concorso in conformità alla relativa disciplina posta nel pubblico interesse
• Interesse semplice: all’indizione di un concorso

Origini del costituzionalismo moderno

Modello Nord Americano

Costituzione è l'insieme di regole che riflettono un ordine obiettivo che si presenta alla ragione ed alla volontà come un dato preesistente (leggi divine, tradizione diritto naturale). Le colonie, fortemente legate alla madrepatria, sviluppano una costituzione non nuova, ma si staccano dalla madrepatria per garantire e rafforzare i diritti fondamentali già posseduti come patrimonio individuale e collettivo. Il popolo è una comunità con un nuovo legame che supera quello con la madrepatria.

I documenti costituzionali delle colonie inglese del Nord America sono strutturati in due parti:

• Organizzazione
• Tavola dei diritti: Bill of Rights

Form of government: norme che regolano l’organizzazione per assicurare la tutela dei diritti.

Dichiarazione di indipendenza americana 1776:

• Tutti uomini creati uguali
• Da Dio diritti inalienabili
• Vita, libertà, ricerca della felicità
• Per garantire tali diritti, governi con consenso dei governati

Modello francese

Costituzione è l'insieme di regole capaci di conformare artificialmente l’ordinamento politico, prodotto dalla ragione (illuminismo, rivoluzione francese) e/o dalla volontà umana, consapevolmente esercitate in un momento storico preciso. Con la costituzione si attribuiscono diritti ex novo; atto unilaterale di un potere dominante (nazione, potere costituente). Nuovo ordinamento giuridico. Radicale rottura con il presente. Il popolo è soggetto rivoluzionario.

Dichiarazione dei diritti dell'uomo e del cittadino:

• Uomini nascono e rimangono uguali nei diritti
• Distinzioni sociali fondate solo su utilità comune
• Conservazione dei diritti naturali

Fonti del diritto

1. Modi attraverso cui nasce il diritto e si rinnova
2. Atti o fatti che l’ordinamento giuridico abilita a produrre norme giuridiche.

Fonti di produzione del diritto

Atti o fatti ai quali l’ordinamento giuridico attribuisce la capacità di produrre norme giuridiche che esso riconosce come proprie. Esempi:

• Fonti atto: costituzione, legge, regolamenti
• Fonti fatto: consuetudine

Fonti sulla produzione del diritto

Le norme che disciplinano i modi di produzione del diritto oggettivo, individuando i soggetti titolari di potere normativo, i procedimenti di formazione, gli atti prodotti.

Dicono chi può produrre le norme giuridiche, e quale procedimento (complesso per approvare una legge) adottare.

Fonti di cognizione

Strumenti che ci consentono di conoscere il diritto. La Gazzetta Ufficiale è un documento cartaceo su cui sono pubblicate tutte le leggi.

Costituzione: fonte sulle fonti

Fonte statica, in vigore dal 1.1.1948

• Fonti primarie a carattere chiuso (forza di legge): prevedono le modalità per approvare le leggi
• Fonti secondarie a carattere aperto (principio di legalità): devono rispettare la legge.

Unità, coerenza sistematica e completezza nell’ordinamento giuridico

• Unità: confluenza verso la costituzione: norme ordinamento ricondotte a potere costituente
• Coerenza sistematica: risolvere conflitti tra le varie fonti
• Completezza: colmare lacune o vuoti normativi: casi non previsti dal diritto positivo

Caratteri della norma giuridica

• Generalità: applicabile ad una pluralità indeterminata di soggetti. Norme speciali riferite a ipotesi determinate non sono generali.
• Astrattezza: ripetibilità dell’applicazione nel tempo. Norme eccezionali riferite a specifiche situazioni e non ripetibili nel tempo non sono astratte.