Diritto processuale - i profili generali

Claudio Consolo: spiegazioni di diritto processuale

Profili generali

La decisione di merito e le sue condizioni: la sentenza di rito e la carenza dei presupposti processuali → processo = procedimento con partecipazione del contraddittorio → per esercitare la funzione giurisdizionale di cognizione del merito della causa → definizione della lite.

Sentenza di rito

Sentenza di rito → stessi requisiti sentenza di merito → oggetto diverso. Se carenza presupposto processuale → chiusura processo. Gli accertamenti del processo → sentenza declinatoria → manca se processo giuridicamente inesistente. Sentenza di merito → contiene implicitamente preventiva ricognizione → potere dovere di decidere il medesimo → decisione di rito. Decisione favorevole di rito esplicita → la sentenza non definitiva su questioni pregiudiziali di rito.

Sentenza di merito definitiva del giudizio → si può avere autonoma statuizione del giudice → sentenza non definitiva su una questione pregiudiziale di rito. Art 340. Presupposti processuali → Giurisdizione → potestate di giudicare nei confronti di un convenuto determinato in ordine ad un certo tipo di situazione sostanziale affermato dall'attore. (Interesse legittimo → giurisdizione amministrativa). TAR → consiglio di stato. (Diritto soggettivo → civile).

Presupposti processuali

Diritto soggettivo → devoluto a giudice speciale → giurisdizione esclusiva → amministrativo, contabile, tributario. L’improponibilità assoluta della domanda e quindi il difetto assoluto di giurisdizione (ad es.: non esistenza di una posizione giuridica astrattamente tutelabile dal G. Ordinario nei confronti della P.A. per la mancanza di una norma che riconosca e tuteli la posizione giuridica dedotta in giudizio) del G.O. non giustifica la proposizione del regolamento preventivo di giurisdizione; l’improponibilità assoluta della domanda non è contemplata dagli articoli 37 e 41 del c.p.

Legge 31 maggio 1995 n 218 → extra codicem → residenza o domicilio del convenuto (abbandonato criterio nazionalità) → criterio fondamentale di collegamento con la giurisdizione. Elemento di collegamento → art 77 cpc (controversie patrimoniali con rappresentante autorizzato). Convenzione di Bruxelles (1968 solo ambito comunitario) il regolamento CE n 44/2001 → cooperazione giudiziaria in materia civile → maggiore rilevanza pratica in materia di giurisdizione sul piano internazionale → disciplina comune → vedi meglio art 59.

Diritto processuale

Domicilio del residente → FORO GENERALE → ma dinanzi a giudici di stati diversi secondo regole di legislazione nazionale → obbligazioni contrattuali ecc. Residente all'estero → italiano o straniero → è ammesso senza limiti a fare causa in Italia. Art 37 → rilevabilità d'ufficio del difetto di giurisdizione. Art 4/11 legge n 218/1995 → mancanza di giurisdizione nei confronti del convenuto non domiciliato o residente in Italia: Se contumace → rilevabile d'ufficio. Se costituito → occorre la sua eccezione solo se egli non ha accettato implicitamente o esplicitamente la giurisdizione italiana.

Competenza → delimitazione la misura di giurisdizione attribuita a ciascun organo giudiziario → valore/territorio/materia → giudice di pace tribunale o corte di appello o di diversa collocazione territoriale (FORI). (- 5 milioni di lire → giudice di pace). Sentenza di incompetenza → giudice ritiene di non essere competente → sentenza processuale (RITO) → processo pendente (valida la riassunzione) → se no estinzione ex art 50 CPC (Art 310).

Validità delle prove costituende fra i processi!! Impedimento del precedente giudicato → mancanza di una sentenza passata in giudicato sullo stesso diritto che l'attore sta facendo valere in giudizio → NE BIS IN IDEM → dovere di contenuto negativo → ha il dovere di non decidere il merito (una sentenza sarebbe invalida ma non inesistente → DOVERE DI NON ESERCITARE IL POTERE. Se sentenza invalida non impugnata → passa in giudicato acquisendo efficacia definitiva.

Capacità e rappresentanza

La capacità di essere parte nel processo → attore (chi può promuovere domanda giudiziale) e convenuto (capacità giuridica) → idoneità ad essere soggetto e così titolare → diritti-poteri-obblighi → ogni persona fisica → anche straniero o persona giuridica (società per capitali, fondazione e associazioni riconosciute). Vedi ultimo comma art 75 → implicitamente anche non riconosciute. La capacità di agire (PROCESSUALE) → capacità processuale → art 75 comma 2 → le persone che non hanno il libero esercizio dei diritti non possono stare in giudizio se non rappresentate.

Incapaci d'agire → possono essere parti → Minori (rappresentati dal genitore o curatore speciale) ed interdetti (tutore) → per i falliti (solo piano sostanziale ma non patrimoniale) → per essi deve esserci curatore fallimentare. Per persone sottoposte all'amministrazione di sostegno → piena capacità → per atti necessari a soddisfare le esigenze della propria vita quotidiana. RAPPRESENTANTE → sta in giudizio in nome e per conto dell'incapace. Giudicato vincolerà solo il rappresentato e non il rappresentante.

Maggiorenni interdetti → tutore. Inabilitati → curatore. Rappresentanza processuale organica → modo di essere necessario delle persone giuridiche → es amministratore verso una Spa. Capacità → statica/essere parte → dinamica/esercitare i poteri e porre in essere validamente le attività proprie della parte. Manca capacità di essere parte → no rimedio → rigetto domanda. No capacità processuale (no rappresentante) → sanatoria ex art 182 comma 2 CPC (GI da impulso).

Autorità giudiziaria → può nominare curatore speciale (art 78) → se persona a cui spetta rappresentanza si trova in conflitto d'interessi con il rappresentato. Rappresentanza processuale volontaria → procura ma limitazioni → art 77. Falsus Procurator → giudicato non vincolante per il rappresentato. Potere rappresentativo → per iscritto a chi è anche sul piano sostanziale procuratore generale o procuratore speciale relativamente all'affare sui cui si radica la lite. Non ammissibilità → rappresentanza processuale sganciata dalla rappresentanza sostanziale → veridicità della delega.

Procuratore generale del residente all'estero → si presume dalla procura generale la rappresentanza processuale (verosimiglianza). Instintore → collaboratore dell'imprenditore → poteri rappresentativi institorii → art 77 CPC. Sentenza esperita nei confronti di un terzo falsamente rappresentato → sempre invalida. DDL (disegno di legge) Mastella → rappresentanza processuale può essere conferita anche a chi non sia investito del potere di rappresentanza sostanziale.

Presupposti processuali: concetto, funzioni e figure

Liebmann → presupposti condizionano → validità del rapporto giuridico processuale → rapporto giuridico trilaterale: attore-convenuto-giudice → autonomia ed astrattezza rispetto al rapporto sostanziale (sul quale il giudice dovrà decidere il merito). Potere Attore → esperire l'azione e chiedere tutela → convenuto → difendersi con contestazioni eccezioni. La sentenza di rito non accerta l'invalidità del processo. Condizione dei decidibilità della causa di merito → divieto decisorio in carenza delle singole fattispecie contemplate dalla legge a tal fine.

Analisi funzionale: la giurisdizione sotto il profilo internazionale → negata decisione contro residente non domiciliato né residente in Italia (a parte art 218/1995) → sentenze di rito! Criteri di collegamento (senso che il giudice italiano se ne occupi) → convenuto domiciliato o residente in Italia, non domiciliato in un altro stato dell'UE → accettazione della giurisdizione Italiana → salvo diritti reali su immobili siti all'estero!!! Giurisdizione per connessione → obbligazioni contrattuali Italiane o extracontrattuali aquiliane avvenute in Italia → se domanda prevede provvedimenti cautelari da eseguirsi in Italia.

Reciprocità giurisdizionale → OGGI ABBANDONATA → ritorsione giurisdizionale contro legislazioni straniere trasmodanti (es giudice senegalese giudica Italiano su contratto francese). Regolamento n 44/2001 sulla giurisdizione infracomunitaria e il sistema interpretativo accentrato su cui si basa il sistema convenzionale ed, oggi regolamentare → riconoscimento automatico (prima procedimento di deliberazione) dell'efficacia di accertamento e costitutiva delle sentenze. Art 64/67. (exequtor → giudici domandano se corti supreme una decisione interpretativa nei casi di dubbi). Art 68 trattato CE.

Litispendenza comunitaria → se in un altro stato della comunità già pende la stessa causa nessun giudice degli altri stati dovrà assumere giurisdizione su di essa → per pendenza di cause connesse → giudice adito per secondo → sospende procedimento o declina competenza x riunione cause. La capacità processuale d'agire → rispettare la garanzia del contraddittorio → vedi art 182 (regolarizzazione difetto di rappresentanza).

NE BIS IN IDEM → non esistenza di un giudicato sulla stessa domanda → per certezza ed efficienza processuale → primo giudicato sempre valido → esso rende nulli eventuali giudicati successivi. LITISPENDENZA → non si può decidere se la stessa domanda si trova contestualmente davanti un altro giudice → competenza del primo giudice (il secondo con pronuncia d'ufficio rigetta la domanda) → ECONOMIA PROCESSUALE. Art 39. Litispendenza straniera → secondo giudice deve attendere che la eventualmente controversa competenza fra i due sia accertata sospende il procedimento (solo su eccezione del convenuto).

LA PREVENIENZA → il giudizio che è sorto primo → momento della notificazione dell'atto di citazione → nei processi che iniziano con ricorso → data del deposito dello stesso ad opera dell'attore in cancelleria (Processo del lavoro) → se stesso giorno → ora se no causa per prima iscritta a ruolo. Continenza fra cause → situazione in cui vi è una causa che è più ampia in quanto contiene un altra causa → in quanto è idonea ad abbracciarne in tutto o in parte gli effetti decisorii (differenza quantitativa del PETITUM). Se è stata proposta prima la causa + ampia → continua esso fino a decisione di merito → anche per litispendenza parziale (altro processo nel quale si chiede una frazione dell'atra domanda).

Il secondo giudice con causa più ampia se ne priverà se il primo sia continente per l'intera causa. CONTINENZA QUALITATIVA FRA CAUSE → tipo logico-giuridico → altro processo che abbraccia e coinvolge logicamente → non vi è una perfetta sovrapponibilità. La riunione di cause solo connesse ex art 40 e i suoi limiti → eccezione di connessione deve essere rilevata alla prima udienza di trattazione e che l'altra causa non sia troppo avanzata per poterle riunire. Eventuale contrasto di giudicato evitato dall'art 39 comma 2 → riunione cause davanti al giudice adito per primo. Dibattito irrisolto → continenza per specularità → esempio di 2 domande uguali ma “opposte”.

Continenza → sfuma il carattere di presupposto processuale man mano che ci si allontana dal modello rassicurante della parziale litispendenza per proiettarsi verso forme di riunione necessaria e senza limiti temporali → rischio di dare luogo ad un diniego parziale di giustizia sulla domanda più ampia successivamente proposta, il cui soggetto non è per definizione interamente ricompreso in quella anteriore. Si ha pure nella comunità europea → vedi Palumbo → art 27 CE 44/2001

La competenza

Rilevanza pratica → numero elevato di giudici civili nell'ambito dell'AGO. Criteri attributivi della competenza → Criterio verticale → piramide che parte dal giudice di pace, tribunale (competenza territoriale artt 18-30 bis CPC), corte di appello (una per ogni distretto) e la corte di Cassazione (Roma) → funzione nomofilachia art 65 ord giud).

Le regole di competenza per territorio → proporre la domanda ove il convenuto ha residenza o domicilio o propria dimora (art 18) → FORO GENERALE delle persone fisiche (per persone giuridiche ove vi ha sede legale) (per associazioni ove esse svolgono l'attività in modo continuativo art 19). ACTOR SEQUITUT FORUM REI. Art 30 → foro del domicilio eletto → in caso di elezione contrattuale di speciale domicilio → scritto ex art 47.

Foro della Pubblica Amministrazione → ex art 25 → competente il giudice ove ha sede l'ufficio dell'Avvocatura dello stato → solo per le cause in cui lo Stato è obbligatoriamente rappresentato con esclusione dei giudizi davanti al giudice di pace.

Esentate dal foro dello stato → successione, procedimenti esecutivi e fallimentari nonché le opposizioni di terzo. Per lo stato trova sempre applicazione la regola del foto speciale → competente il giudice del capoluogo del distretto giudiziario ove è situato il luogo in cui è sorta o deve eseguirsi l'obbligazione o si trova la cosa immobile o mobile oggetto della domanda.

Fori facoltativi → se si ha la scelta di adire + fori differenti. Foro esclusivo → giudice indicato è da considerare il solo competente in relazione a quella categoria di controversie. Incompetenza rilevabile d'ufficio ma non oltre la prima udienza. Diritti di obbligazione → foro facoltativo → forum contractus (ove il contratto è sorto)/forum commissi delicti (ove si è commesso il delitto)/giudice del luogo in cui l'obbligazione deve essere eseguita (forum destinatae solutionis).

Cause di opposizione all'esecuzione forzata → competente giudice del luogo dell'esecuzione → se opposizione rivolta contro l'atto del precetto → competente giudice davanti al quale si svolge l'esecuzione → anche per atti esecutivi. Foro per i provvedimenti cautelari → giudice che sarebbe competente a conoscere la causa del merito. Determinazione giudice per provvedimenti cautelari → ante causam → regole regali + dinamiche di attribuzione della competenza → competenza di merito comunque fondata per legge o per convenzione tra le parti.

Deroga alla competenza per territorio → derogabili → regole legali di distribuzione nello spazio della competenza fra i vari uffici giudiziari dello stesso tipo. Parti con un accordo contenuto in un'apposita clausola del contratto → foro convenzionale (disciplina del foro futuro) → art 28/29 → tranne per cause competenza FUNZIONALE. PROROGA → derogazione competenza territoriale. (se attore aderisce ad eccezione e correlata indicazione del convenuto).

Le regole di competenza per valore → vecchio triplice piano per valore monetario → competenza di una miope insensibilità ai fattori inflattivi anziché da un pragmatico criterio di efficienza. GIUDICE DI PACE → abolizione del giudice conciliatore → trova istituzione a immagine del modello originario anglosassone della preservazione della → peace of the king → competenza sia civile che penale (ex d lgs n 274/2000) con una determinata età → estraneo alle all'ordinamento giudiziario ed è operante part-time → competenza per cause fino a 5 milioni di lire (meno di 1100 euro tranne per cause seriali) e fino a 30 milioni di lire per quelle concernenti il risarcimento del danno derivante dalla circolazione di veicoli e natanti.

Per tutte le controversie di fascia superiore → TRIBUNALE. La riforma del giudice unico ed il passaggio dalla triplice alla duplice scansione per valore → 1991 → Istituzione giudice di pace → si ebbe la soppressione della figura del pretore. Attualmente → fino a 2582,28 euro → giudice laico → sopra tali soglie → tribunale di solito in composizione monocratica. Come si determina il valore economico di una causa? → per come l'attore ha concepito la domanda e qualificata (Art 10 CPC) → non è possibile poi modificare il petitum → perpetuatio competentiae e iurisdictionis (Art 5 CPC).

Valore e controversia sul titolo → non soltanto con il petitum → anche in funzione dell'esistenza o meno di una controversia sul titolo della domanda. Cause → somme di denaro o beni mobili in mancanza di valore esatto → la causa si presume del giudice adito → ove non vi sia contestazione del convenuto (sentenza non potrà attribuire un valore al di sopra della competenza del giudice!!). Diritti reali immobiliari → rendita catastale o reddito dominicale per coefficiente dipendente dalla natura del diritto reale in contestazione.

Regole di competenza per materia → se il valore della domanda supera il limite di competenza del giudice adito tale giudice difetterà di competenza per valore → in caso di contestazione su somme di denaro o beni mobili → giudice decide senza istruzione. 1972 → riforme contenzioso tributario → giurisdizione speciale → commissioni tributarie. Art 12 legge n 448/2001 → amplia giurisdizione delle commissioni tributarie → tutte le controversie aventi ad oggetto i tributi di ogni genere e specie.

Giudice di pace → cause relative ad opposizione di termini ed osservanza delle distanze nella piantagione di alberi o siepi → misura ed alle modalità d'uso dei servizi del condominio di case e ad immobili adibiti a civile abitazione in materia di immissioni che superino la normale tollerabilità. Sezioni specializzate → agrarie/proprietà industriale/tribunali regionali delle acque/tribunali dei minorenni e le corrispondenti sezioni di corte di appello.

Derogabilità della competenza territoriale (e solo di essa) per accordo delle parti → competenza derogabile solo nei casi stabiliti dalla legge → solo per territorio → al di fuori di procedimenti di esecuzione forzata e di opposizione alla medesima, procedimenti cautelai e possessorii nonché quelli in camera di consiglio.