Diritto privato comparato - completo

Principi di conclusione del contratto inter absentes

SECONDO GLI USI. L'accettazione tardiva generalmente dà luogo a una nuova proposta che deve essere accettata.

CONCLUSIONE DEL CONTRATTO (INTER ABSENTES)

Il contratto inter absentes si conclude nel momento in cui la controparte viene a conoscenza dell'accettazione. Il rischio della trasmissione dell'accettazione incombe sull'accettante.

PRINCIPIO DI COGNIZIONE (ITALIA, SPAGNA, OLANDA, ALBANIA)

Il principio di cognizione può avere deroga nei casi in cui è ammesso che l'accettazione risulti dall'esecuzione.

PRINCIPIO DI RICEZIONE (AUSTRIA e GERMANIA...)

Il contratto si perfeziona quando l'accettazione è giunta all'indirizzo del proponente in modo che essi possa venire a conoscenza, anche se di fatto non l'abbia conosciuta. Il proponente, per provare di non essere responsabile, dovrà provare che ha ricevuto la dichiarazione di accettazione ad un orario in cui la posta generalmente non viene consegnata, ossia in un...

momento anomalo.Il rischio incombe in un primo momento sull'accettante (come nel principio di cognizione), ma quando il proponente ne riceva notizia presso il suo indirizzo il rischio incomberà su di lui (DISTRIBUZIONE DEL RISCHIO). PRINCIPIO DI SPEDIZIONE (UK - USA - CANADA) Il contratto è concluso nel momento in cui spedisce la sua dichiarazione di accettazione. Ma non potrà più revocare la stessa. (In Italia è contemplata per la raccomandata). PRINCIPO DI DICHIARAZIONE In Cile il contratto è concluso con la mera dichiarazione dell'accettante. TAV. 8 CAUSALITÀ ED ASTRATTEZZA DEL CONTRATTO L'ordinamento francese affianca oltre all'accordo delle parti anche la causa per rendere giuridicamente vincolante un contratto CAUSALITÀ DEL CONTRATTO. L'ordinamento tedesco invece attribuisce efficacia al contratto che abbia la sola manifestazione di volontà delle parti ASTRATTEZZA DEL CONTRATTO.

Causa non è requisito essenziale del contratto, viene riconosciuta validità del contratto con il mero accordo delle parti. In Germania il contratto è un sottotipo del negozio giuridico. Vi sono contratti causali (Contratti obbligatori che sono reali). Contratto di donazione (non causale) sono donazione anche i finti regali non essendoci la causa che generalmente è l'animus liberalis. Contratto di disposizione (non causale) sono considerati astratti (trasferimento proprietà, cessione credito). Il sistema tedesco è alternativo, nel senso che le parti possono scegliere se rendere astratto un contratto causale o viceversa se rendere causale un contratto astratto. A perfezionare il contratto sarà quindi la consegna della cosa. In Francia e negli altri paesi di Civil Law non è giuridicamente efficace a dispiegare i propri effetti il contratto che, sebbene con accordo e consegna, non abbia una CAUSA o una falsa causa. Confronto tra i due sistemi.

1. COMPRAVENDITA: NULLA seguita dalla consegna di cosa mobile determinata, fatta col comune intendo di trasferire la proprietà. Valida in Germania, nulla in Francia.

2. ACCORDO A TRASFERIRE LA PROPRIETÀ DI UN BENE IMMOBILE, accompagnato dalla iscrizione nel libro fondiario, ma non assistito né da animus donandi né da precedente contratto sinallagmatico. In Germania è valido, non in Francia. In Francia il solo accordo non ha effetto, in Germania il semplice accordo può essere giuridicamente efficace. Accordo + Consegna opera il trasferimento.

ITALIA

La causa è l'elemento essenziale del contratto, ovvero la funzione economosociale dell'atto. Vi sono contratti che hanno una causa tipica (contratti TIPICI ossia disciplinati dal codice civile). Vi sono inoltre cause ATIPICHE (proprie dei contratti atipici) cui però per essere ammesse dall'ordinamento secondo il principio di LIBERTÀ CONTRATTUALE in

Applicazione del criterio stabilito dal comma II° dell'art. 1322 C.C. devono realizzare interessi meritevoli di tutela secondo l'ordinamento giuridico. Anche la donazione ha una causa ossia la liberalità dell'atto che è l'assenza da alcuna costrizione (giuridica, materiale o anche morale) e deve soddisfare un interesse non patrimoniale (secondo alcuni).

ASTRAZIONE PROCESSUALE e i suoi limiti. Vi sono atti dichiarativi (promessa di pagamento, ricognizione di debito) che si limitano a dichiarare o accettare con efficacia processuale (interversione dell'onere della prova) un preesistente rapporto giuridico patrimoniale già prodotto da altra fonte. Dal requisito della causa discende l'inammissibilità di contratti e atti unilaterali astratti. Coerente con questo principio è l'art. 1988 C.C.: PROMESSA DI PAGAMENTO E RICONOSCIMENTO DEBITO che dispensano colui a favore del quale è fatta l'onere di provare il rapporto fondamentale.

Vi è quindi un'inversione dell'onere della prova. Vi sono per contro atti dispositivi che costituiscono, regolano o estinguono rapporti patrimoniali. Analogo discorso vale per il negozio di accertamento col quale le parti mirano a eliminare l'incertezza di situazioni giuridiche tra loro preesistenti. Il CONTRATTO IN COMMON LAWD Dare una definizione di contratto è piuttosto difficile, pertanto vi sono alcuni studiosi che ne hanno date diverse: - TREITEL: Accordo che da origine a obbligazioni che sono fatte osservare dal diritto. I vincoli nascono da un agreement. - POLLOCK: Promessa o quadro di promesse cui il diritto da forza vincolante (PROMISE). - ATIYAH: Il contratto è basato sul nucleo fondamentale che è il BARGAIN: una negoziazione tra le parti in grado di produrre l'accordo (Agreement) con oggetto uno scambio di promesse (Consideration), suscettibile di valutazione economica. Inizialmente la disciplina del contratto si fonda con quello di danno.derivante dalla violazione della promessa e quindi TORT e CONTRACT assumono molti punti di contatto. All'inizio del XV sec si contavano 4 rimedi contrattuali: DEBT (per il recupero di somme di denaro), DETINUE (per il recupero di cosa specifica), COVENANT (per la difesa della proprietà fondiaria) e ACCOUNT (per diritti relativi a rendite o merci vendute). Le corti ecclesiastiche introdussero la DOCTRINE OF BONAE FIDEI. Solo col secolo successivo si consolida l'idea che l'accordo è la fonte dell'obbligazione contrattuale. LA CONSIDERATION Non è facile dare una definizione di consideration (elemento fondamentale del contratto) si dovrebbe insistere su scambio o corrispettività (non sulla causa). Sono due le idee che la animano: 1. RICOMPENSE PER UN BENEFICIO RESO 2. LA TUTELA DELL'AFFIDAMENTO Funzione perciò di limite alle pattuizioni private. Emersione storica e funzione attuale. Lord Mansfield semplificò la problematica e considera.

La consideration è solo un espediente per dare la prova dell'esistenza dell'accordo e più precisamente, come una moral obligation di eseguire le promesse. Le corti però ripudiano questa definizione perché troppo astratta, perciò pericolosa.

Nel contratti bilaterali, la consideration è allo stesso tempo:

• Fondamento della promessa di una parte
• Corrispettivo della promessa dell'altra

Il contratto che si fonda su uno scambio di promesse è definito executory contract, pertanto non può esservi una consideration quando una delle prestazioni è già stata completamente eseguita.

Deve essere adequata (solo le parti possono compiere tale giudizio) e le corti non possono sindacare la meritevolezza, tranne quando lo scambio è alterato e vi è sospetto di dolo o violenza. In questo caso, le corti per ricostruire le volontà si affidano alle tecniche di construction interpretation.

TAV. 9 TRASFERIMENTO

DELLA PROPRIETA' MOBILIARE PER ATTO TRA VIVI. Si suole distinguere generalmente tra 3 modelli dell'area romanistica. CODE ABGB – vi sono paesi che richiedono 3 requisiti per il trasferimento della proprietà: - CONSENSO - CAUSA - CONSEGNA 12BGB tedesco (e paesi che si ispirano ad esso) richiedono solo 2 requisiti come nel diritto romano: - CONSENSO - CONSEGNA Dove vige il principio della consegna traslativa vi sono 2 contratti: 1) con effetti solo obbligatori che obbliga il venditore a fare acquistare il diritto al compratore 2) un secondo contratto con effetti meramente reali che si perfeziona con la consegna della cosa mobile. CODE NAPOLEON (e paesi che si ispirano ad esso) richiedono 2 requisiti: - CONSENSO - CAUSA Dove vige questo principio il venditore adempie all'obbligazione di consegnare la cosa al compratore consegnandoli cosa che è già di quest'ultimo. IN COMMON LAW invece spetta ai contraenti stabilire in qualemomento passi la proprietà: se al momento conclusivo del contratto con la consegna o al pagamento del prezzo. Il contratto traslativo della proprietà è il contratto SALE. Il contratto che obbliga a trasferire la proprietà è AGREEMENT TO SELL. Se il contratto tace in merito vige il principio consensualistico che è quello che esprime il maggior favore per la circolazione della ricchezza, per l'utilizzazione delle risorse. Si acquista la proprietà prima della consegna della cosa. Il rischio passa così all'acquirente che dovrà comunque pagare il prezzo sebbene la cosa potrà non essergli consegnata (per causa non imputabile all'alientante) RES PERIT DOMINO. Limiti del principio consensualistico: Non si applica ai diritti reali di garanzia che necessitano (pegno) la consegna della cosa. Non si applica ai titoli di credito in quanto richiedono la consegna dei titoli. Non procura la

Sicurezza dell'acquisto: l'acquirente di un bene mobile che non ne consegua il possesso rischia di perdere la proprietà per effetto dell'acquisto a titolo originario del successivo acquirente che in buona fede ne consegua il possesso. In common law si suppone che il primo compratore abbia dato mandato al venditore di vendere a terzi.

Negozio obbligatorio e negozio dispositivo in Germania: sotto il profilo dell'efficacia del contratto in Italia, distinguiamo tra:

1. Contratti con effetti obbligatori (che fanno sorgere soltanto obbligazioni)
2. Contratti con effetti reali (fanno sorgere effetti obbligatori e reali)

In Germania, per ottenere quest'ultimo risultato, occorrono due contratti (uno...