Diritto privato canale A Pardolesi

Diritto privato Prof Pardolesi 21/09/16

Prima forma di diritto : DIRITTO NATURALE, ovvero quel diritto che proveniva da

quakche entità

come la natura, gli sciamani, gli dei ecc..

Questa forma decadrà perché molte religioni hanno ideali opposti quindi questo

primo diritto non può essere innato.

Nel 1804 la pretesa di applicare un diritto naturale venne scalzata con

l’emanazione del CODE CIVIL anche noto come CODE NAPOLEN (rivoluzione

francese)

Questo portò ad una svolta nel mondo giuridico prevalenza della NORMA



SCRITTA

Il diritto quindi diventò essenzialmente il diritto scritto.

Nel 1804 quindi nasce una contrapposizione CIVIL LAW COMMON LAW

 

La prima di derivazione romana, il diritto romano infatti era ancora applicabile

anche a distanza di secoli per la sua completezza e complessità una



versione zombie veniva ancora applicato in Germania (535-536 d.C.

rielaborazione di Giustiniano del Corpus Iuris Civilis).

Indica l’ordinamento che hanno i paesi in quali usano un codice come sistema

di riferimento.

In Germania il primo codice civile viene ultimato nel 1896 ed entra in vigore nel

1900, il Codice ha il nome di Bürgerliches Gesetzbuch (leggi del

cittadino)noto come BGB.

La seconda di origine Inglese.

Prima dell’invasione e della conquista dell’Inghilterra da parte di William The

Conqueror(1066) gli aspetti istituzionali del regno erano regolati da

consuetudini locali.

William importò il sistema feudale inglese che vedeva al centro del potere il re,

la gerarchia era dunque suddivisa in 3 livelli :

1. Il Re proprietario di tutte le terre del regno;

2. I Lord ovvero i diretti vassalli del Re;

3. I vassalli dei lord.

Questa frammentazione portò naturalmente alla creazione di una pluralità di

ordini giuridici, infatti oltre alla Curia Regis, composta dai cavalieri del Re, la

corte dei Lord locali, la corte ecclesiastica e quelle normanne precendenti alla

conquista.

Alla fine del XII secolo viene affermato il principio cardine della Common Law

ovvero che la pratica della Curia Regis viene ritenuta consuetudine del regno.

pag. 1

Diritto Privato

Date ESAME : 02/12 h 9.00 02/02 h 9.00



Il common Law quindi nasce da un ordine giuridico che si basa sul precedente e

che quindi ne va alla ricerca per capire come comportarsi.

L’House of Lords, oggi supreme court è la corte suprema, l’ente in grado di

praticare l’over ruling rovesciando quindi le leggi.

Diritto Positivo : diritto elaborato ed emanato dal legittimo organo legislativo

dello stato-

Regola =/= Principio diseguaglianza apparentemente scontata, non possono



essere declinate regole individuali in quanto devono essere generali(Le regole

manipolano il principio).

La regola eccezionale* può mettere in discussione la regola generale.

*Non può essere usata in maniera analogica per inventare nuove regole.

Esistono diversi livelli di regola, a noi interessano le regole GIURIDICHE che

danno il via all’ordinamento giuridico.

Esempio moggi che viene radiato dall’ordinamento giuridico sportivo

Introduzione alla PLURALITA’ DEGLI ORDINI GIURIDICI

Il giudice amministrativo può entrare in merito alla decisione presa

dall’ordinamento giuridico sportivo ma non può mettere in discussione la regola

(Può quindi discutere su come sia stata applicata la regola).

1997 : ‘’La Porta’’ la banda dei quattro scrive un prodotto di lunghe analisi

intitolato ‘’Law & Finance’’ che nel 2008 si trasformerà in ‘’Legal origins’’.

I quattro comparano i diversi ordini civili : RULES DO MATTER!

La loro idea è la decentralizzare l’attenzione dalla grandezza e dall’importanza

della borsa di NY e ricercare il motivo per il quale la borsa più importante non

era più quella di Parigi.

Secondo i quattro la colpa andava rigirata al sistema di common law perché

offriva una tutela minore ai minority share holders perché li valuta in base al

pacchetto di azioni che hanno.

I capitali dunque, secondo il quartetto, sono attratti dal common law perché è

un’ordine finanziariamente migliore.

In seguito a queste analisi emersero delle falle all’interno del Civil Law che

venne quindi riformato. pag. 2

Diritto Privato

Date ESAME : 02/12 h 9.00 02/02 h 9.00



L’italia è al 140° nella classifica degli ordinamenti giuridici perché uno degli

indici di valutazione misura il tempo di attesa giudiziaria.

In Italia (e in tutti i Paesi nei quali viene uilizzato il codice civile) viene offerta la

maggior protezione di tutte le parti a discapito del tempo 5'000'000 CASI

ARRETRATI.

Es. dell’algoritmo per l’assegnazione dei voti in modo istantaneo e del rinvio a

10 anni

Common Law rischio di fusione tra potere legislativo e giudiziario.



Il giudice sostiene che non fa diritto ma che si ispira al sistema per derivare le

regole (scusa)

Es. Esproprio a seguito di un interesse pubblico(costruzione di un autostrada)

- Non posso far valere il mio diritto soggettivo

- Posso far valere il mio diritto legittimo

Interesse personaler sottostante domanda

Presentata come ‘’richiamo’’ all’attenzione

Del giudice sulla sua decisione.

Differenza diritto pubblico e privato:

- Diritto Pubblico : regola i rapporti tra Stato o enti pubblici ed i privati

quando i primi agiscono in posizione di supremazia.

Dal diritto pubblico derivano il diritto costituzionale, amministrativo,

penale ecc…

- Diritto Pubblico : Disciplina i rapporti individuali sia dei singoli che degli

intenti privati lasciando all’iniziativa personale anche l’attuazione delle

singole norme. Qui i soggetti privati si muovono in condizione di parità.

Dal diritto pubblico derivano il diritto costituzionale, amministrativo,

penale ecc...

Le norme nel diritto privato possono essere :

A) Imperative : quelle la cui applicazione è imposta dall’ordinamento

prescindendo dalla volontà dei singoli;

B) Dispositive : norme la cui applicazione può essere evitata mediante un

accordo degli interessati.

La bipartizione diritto pubblico e privato al giorno d’oggi ha perso valore in

quanto esistono norme di diritto pubblico che riguardano anche i privati. pag. 3

Diritto Privato

Date ESAME : 02/12 h 9.00 02/02 h 9.00

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Diritto privato Prof Pardolesi

22/09/16

Nel 1700 in Gran Bretagna ancora non vigeva una costituzione.

Il Re era subordinato al common law Tradizione romanistica (diritto romano

Codice civile

di Tribuniano)

- Raccolto dalla disciplina privatistica prevalente con una trama intrecciata

e interpretativa.

- Vantaggio del codice : Entrature di valenza comprensiva.

Es. come stabilire un contratto Vale anche fuori dal diritto privato



Diritto Romano diritto che si oppone a quello dei paesi Francesi i quali



utilizzano gli usi come mezzi per fare diritto.

1459 : il Re richiede di trascrivere gli usi così da avere una forma simil codice

Giuristi francesi che scrivono già nel 1590 riguardo i coutumes (consuetudini).

150 consuetudini + zone nel quale si usa il diritto Romano

1804 : con l’uscita del Code Napoleon si inizia ad avere un’idea di stato

Allegeimenes Landrecht (1794) : Codice civile prussiano ultimato grazie

all’opera di Cocceius.

Il code napoleon tuttavia venne esportato perché non necessita di

interpretazione; il codice civile in generale si basa sull’euguaglianza davanti

alla legge.

In questo periodo decade il diritto di proprietà del feudo.

Idea di base stato di diritto sogno dei giacobini d’europa



Questo non vale per la Germania perché non ha una struttura da stato.

Savini (maradona dei giuristi) è il rappresentante della reazione, scriverà

un’opera reazionaria : Il diritto è qualcosa che emana la nazione, esprime il

volere delle folle.

Motivo per il quale il Code Napoleon non viene usato per unificare la Germania

1898 : uscita del Bürgerliches Gesetzbuch (comunemente BGB) che ispira ad

essere altro livello dottrinario.

Nel 1900 quindi nello scenario europeo troviamo due modelli :

- BGB pag. 4

Diritto Privato

Date ESAME : 02/12 h 9.00 02/02 h 9.00



- Code Napoleon

Modelli dai quali derivano tutti i 180 codici civili moderni.

1865 : Primo codice italiano pre Breccia di Porta Pia, semplice traduzione del

Code Napoleon

Lacuna del Code : non tratta la materia commerciale Code Commerce 1806



che è applicabile solo se una delle due parti è un commerciante (code tutt’ora

in vigore in Francia).

Francia Germania

Italia

CN CC BGB HGB: Handlesgestzbuch

Codice codice

civile

di commercio 1865 1882

Il codice di commercio del 1882 è ‘’made in italy’’ e va per principi, riassunto in

poche pagine.

Italia : Codice francese interpretato tramite le coordinate tedesche, questo

problema suggerisce a Mussolini 1942 di rielaborare il codice.

Diritto privato Prof Pardolesi

29/09/16

LEX MERCATORIA : regole stabiliti dai mercanti durante il periodo degli scambi

portuali.

La non curanza di queste regole avrebbe portato all’espulsione dall’ordine dei

mercanti, così facendo l’interesse a rispettare le regole era presente da

entrambe le parti.

Il campo della pubblicità è stato per lungo tempo un area poco regolato da un

giurie

ordinamento giudiziario, era tutto in mano al che decideva sulla lecità

della pubblicità.

Il contratto è un diritto tra le parti : LEX CONTRACTUS (nell’antica roma era la

legge, diversa da quella del foro di appartenenza, che le parti contraenti un

contratto designano come applicabile al loro rapporto giuridico) pag. 5

Diritto Privato

Date ESAME : 02/12 h 9.00 02/02 h 9.00



Il verdetto si ottiene tramite l’interpretazione delle norme, quest’ultime inoltre

sono un insieme di lemmi.

L’approccio al mondo reale da parte dell’uomo deve essere Ermeneutico (da

ermeneutica la metodologia di interpretazione dei testi) : Davanti ad un

qualsiasi enunciato abbiamo bisogno di un’interpretazione

Esempio

1)IBIS REDIBIS, NON MORIERIS IN BELLO  Frase ambigua dalla

duplice interpretazione:

2)IBIS REDIBIS NON MORIERIS, IN BELLO

Se la virgola viene posta come in 1 il significato è : andrai,ritornerai e non

morirai in guerra

Se, invece, la virgola viene posta come in 2 il significato è l’opposto : andrai,

non ritornerai e morirai in guerra.

La frase dunque necessita di un’interpretazione soggettiva e del tutto

arbitraria.

Ibis redibis viene utilizzata tutt’oggi per definire una legge o un decreto poco

chiaro.

ART 1362 INTENZIONE DEI CONTRAENTI : Nell'interpretare il contratto si deve

indagare quale sia stata la comune intenzione delle parti e non limitarsi al

senso letterale delle parole.

Per determinare la comune intenzione delle parti, si deve valutare il loro

comportamento complessivo anche posteriore alla conclusione del contratto

Lo scopo dei contraenti deve essere avere un contratto più chiaro possibile così

da evitare l’intervento del giudice come interpretatore del contratto.

‘’IN CLARIS NON FIT INTERPRETATIO’’

ART 12 PRELEGGI INTERPRETAZIONE DELLA LEGGE : Nell’applicare la legge non

si può ad essa attribuire altro senso che quello fatto palese dal significato

proprio delle parole secondo la connessione di esse e dell’intenzione del

legislatore (1362 s.s.)

L’Interpretazione deve essere di due livelli :

Sintattico grammaticale

 Psicologica interpretare la RATIO LEGIS

 

Processo da seguire :

1. Leggere la norma mettendo le parole in fila

2. Cercare l’intenzione legislativa pag. 6

Diritto Privato

Date ESAME : 02/12 h 9.00 02/02 h 9.00



Interpretazione teologica : RATIO REGIS come massima e scopo

interpretativo

- sistematica, l’idea che la norma vada interpretata in relazione con le altre

norme :

La norma da interpretare è quella che lascia trapelare meglio nel tessuto

delle leggi la nuova norma.

- Costituzionalmente orientata: interpretazione che tende a distillare i

principi della costituzione sulla singola norma

Es. Art. 259 Danno morale : storicamente interpretato in maniera limitata



perché si rimborsava il danno morale solo se era stato commesso un reato; in

seguito venne applicato a tutti i casi della legge anche se viene infranto un

diritto inviolabile: Es. Diritto alla Privacy.

Non esiste un’interpretazione assoluta, ma un’interpretazione corretta ovvero

quella che riceve il maggior numero di consensi.

-Clelia ama Domenico Maggior numero di consensi: Clelia  Ama

Domenico

Per decidere la miglior interpretazione si va a giudizio, se vado a giudizio è

perché penso di vincere. La può far chiunque

Interpretazione Ci sono interpretazioni più o meno valide

2° Comma Art 12 (preleggi) : nel momento in cui la legge presenta una lacuna,

quando cioè manca la fattispecie astratta non permette al giudice di astenersi

dal giudicare.

Il giudice quindi deve impersonarsi nel legislatore, quindi, anche se

impropriamente deve far legge:

- Common Law: si rifà alla corte inventando impropriamente la legge

- Civil Law: Si deve avere riguardo delle disposizioni date nei casi simili

ANALOGIA LEGIS: Quando la legge presenta un buco e si guarda un caso

prossimo applicando un ragionamento analogico.

Se non si troa una soluzione Analogia Iuris : Quando si seguono i principi



fondamentali.

Condizioni giuridiche suriettive: Diritti ed Obblighi

Diritto soggettivo: Imprimatur rivolto all’interesse pag. 7

Diritto Privato

Date ESAME : 02/12 h 9.00 02/02 h 9.00

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Diritti assoluti: Diritti erga omnes (verso tutti), il primo è il diritto di proprietà,

diritto per eccellenza che è diverso dal diritto intellettuale.

Diritti relativi: es. creditore vs debitore.

Diritto sulla proprietà Diritto sulla cosa



Esercitazione congiunta Prof Pardolesi & Chiara Medici

04/10/16

Istituto del diritto di famiglia

La famiglia è identificata come una delle più importanti formazioni sociali; Il

diritto alla famiglia è l’esempio di come il diritto segue le evoluzioni sociali.

Famiglia del 1942 =\= Famiglia 2016

Nel 1942 infatti non prevedeva la parità fra i coniugi e imponeva al marito di

mantenere la famiglia, infatti vigeva l’istituzione della dote. All’epoca

l’infedeltà compiuta dalla donna(considerata reato e nel caso in cui avesse

portato ad omicidio veniva applicata un’attenuante) era molto più grave

dell’infedeltà compiuta dal marito che a differenza di quella femminile non era

nemmeno considerata reato.

Il diritto di famiglia,in italia, ha iniziato a subire cambiamenti negli anni ’70:

1970: Venne introdotto il divorzio

1975: Art. 151 Riguardo alla Parità inter partes

Dal 2012 ad oggi abolizione della differenza tra figli legittimi e naturali

2016: Normativa che ha riconosciuto le unioni civili (ai quali vengono garantiti

diritti uguali a quelli delle coppie “normali’’) e una regolamentazione tra

conviventi.

La famiglia all’interno della costituzione viene posta nell’Art. 29 e si definisce

basata sul matrimonio e viene evidenziata l’uguaglianza morale e giuridica dei

coniugi.

La proposta delle unioni civili è stata possibile, almeno in parte, grazie all’Art 2

(cita l’Art 29) della costituzione.

La promessa di matrimonio può avere valenza giuridica solo se è messa come

atto pubblico o come scrittura privata; in questo caso chi ha rotto la promessa

è tenuto a restituire i doni ricevuti in vista del matrimonio e a risarcire i danni

(prenotazione chiesa, ristorante, corteo, abiti ecc) e/o danni morali.

Il matrimonio, giuridicamente non è un contratto (DEFINIZIONE DI CONTRATTO

ART 1321) perché non è mosso, almeno in maniera ideale, da un interesse

economico.

Processi necessari per sposarsi: pag. 8

Diritto Privato

Date ESAME : 02/12 h 9.00 02/02 h 9.00

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1) Pubblicazione delle volontà di matrimonio, solo dopo 4 giorni dalla

pubblicazione può avvenire la celebrazione.

2) I coniugi devono presentarsi in chiesa per dimostrare la propria volontà

anche se a volte si può fare il matrimonio per procura quando una delle

due parti non può presentarsi in chiesa: si nomina un nuntius,

rappresentante della parte assente.

Come viene calcolato il grado di parentela e di affinità :

es. tra fratelli affinità di 2° grado perché

Si deve togliere il capostipite comune

non viene calcolato il padre (Figlio 1 Padre figlio 2

 

Diritto privato Prof Pardolesi

18/10/16

Inizieremo il libro III

Capo primo : art. 810 Nozione : sono beni le cose che possono essere



oggetto di diritti [2555,2575 ss].

Diritto soggettivo = diritto sul bene intendiamo le prerogative sul bene.



Bisogno tutelato, il bisogno si soddisfa con un bene.

Differenza tra bene in senso giuridico e in senso economico :

Un bene è in economia è una cosa che sviluppa utilità, in quantità limitate

rispetto alla domanda e soggetto ad appropriazione.

Oggetto giuridico soggetto a situazioni giuridiche(art 810)

COSALE,

Il Bene giuridico sembra legato quindi alla dimensione i beni in senso

giuridico sono soltanto i beni MATERIALI.

Es. Luce del sole così come è in natura non è un bene economico ma se viene

proiettati sui pannelli solari di un terzo allora sorgerà un problema giuridico e

forse diventerà u