Diritto privato - Appunti

Lezione 1

Iuris tantum → presunzione che ammette prova contraria.

Iuris et de iure → ammette le cose così come sono, non accetta prova contraria.

Giustizia e diritto

Giustizia → = statua = idea di perfezione.

Diritto → = ombra = non è perfetto, cambia → il diritto deve scegliere.

Art. 1153 “possesso vale titolo”

Art. 1153 “Possesso vale titolo” → efficiente dal punto di vista economico.

Vale per:

• Beni mobili.
• Acquisti a non domino (non dal proprietario).

Vale se sono presenti tali elementi:

• Buona fede a. (se c’è dubbio non esiste).
• Titolo idoneo b. (contratto valido).
• Possesso c. (consegna).

Lezione 2

Diritto positivo → complesso di norme che in dato luogo e tempo costituisce l’ordinamento giuridico.

Norma giuridica

Cos'è una norma giuridica? → una regola dettata da un’autorità che ha il potere di farlo.

Generale: → è perché diretta a tutta la collettività o talvolta a gruppi omogenei di individui.

es. matrimonio: coniugi hanno diritti e doveri.

Astratta: → è non prende in considerazione un singolo caso, ma regola una fattispecie astratta descritta in via ipotetica dal legislatore.

es. debitore e creditore devono…. (riferita a persone non specifiche).

La norma è normalmente collegata a una sanzione → questo perché serve a dare efficacia ad una norma, altrimenti non sarebbe una regola, ma un consiglio.

La sanzione può essere di diverso tipo:

• Pena della reclusione → diritto penale.
• Sanzione di tipo pecuniario → diritto privato.
• Ci sono anche premi e riconoscimenti.

La sanzione ha funzione repressiva (di punizione) e preventiva.

Norme imperative e dispositive

Norme imperative/inderogabili → norme di applicazione necessaria: i privati cittadini le devono prendere così come sono.

Norme dispositive/derogabili → il legislatore prevede una certa regola ma nel contempo consente alle parti di prevedere una regola diversa.

es. salvo patto contrario, salvo diverso accordo delle parti.

Diritto privato e diritto pubblico

Diritto privato → diritto che regola i rapporti tra i cittadini che operano su un piano di perfetta parità.

Diritto pubblico → organizzazione dello Stato e degli enti pubblici es. diritto costituzionale, diritto tributario, diritto penale, diritto urbanistico → un soggetto opera con una posizione di supremazia rispetto ad un altro.

Non sempre se è coinvolto un ente pubblico si tratta di diritto pubblico.

es. espropriazione → diritto pubblico.

es. il comune può offrire di acquistare il terreno → contratto di compravendita → diritto privato.

es. lesione verso qualcuno.

Profilo del diritto civile → fatto illecito, risarcimento.

Profilo del diritto penale → reato di lesione.

Applicazione e interpretazione della norma

Applicazione e interpretazione della norma:

• Perché il linguaggio è ambiguo.
• Non tutto è spiegato dalla legge.

es. art. 147 “matrimonio” regola i rapporti tra genitori e figli.

Obbligo di mantenimento??? → Se la famiglia se lo può permettere economicamente l’obbligo di mantenimento non cessa automaticamente con la maggiore età ma si protrae fino a quando il figlio completa i propri studi (deve proseguirli regolarmente) ed entra nel mondo del lavoro (non può perdurare in eterno) e arriva all’autosufficienza economica (capacità di vivere dignitosamente).

Come si interpreta la norma?

• Interpretazione logica: si cerca la “ratio” della norma, ciò che il legislatore ha pensato nel momento in cui ha scritto la norma.
• Interpretazione sistematica: si interpreta anche in relazione ad altre norme, tenendo conto dell’insieme delle norme.
• Interpretazione storica: si tiene conto di come è stata interpretata nella storia.

L’interprete (giudice, avvocato, studente) deve inquadrare la fattispecie: dalla fattispecie concreta si risale a quella astratta che il legislatore ha previsto.

Talvolta l’interprete non riesce ad inquadrare la concreta in una sola astratta → lacuna dell’ordinamento (sono frequenti).

Procedimento analogico: → si ricorre alle:

• 1. Analogia legis → si cerca una fattispecie analoga, simile a quella che gli è stata sottoposta.
• 2. Analogia iuris → vi si ricorre se non basta l’analogia legis.

Principi generali dell’ordinamento giuridico → è il ricorso ai principi di fondo indiscussi → sono che governano in ogni caso il legislatore e l’ordinamento.

es. tutela della buona fede.

es. principio di uguaglianza.

Lezione 3

Regola fondamentale dell’attività interpretativa

Regola fondamentale dell'attività interpretativa è l’articolo 12, comma 1, disp. prel.

“Nell’applicare la legge non si può ad essa attribuire altro senso che quello fatto palese dal significato proprio delle parole secondo la connessione di esse, e dalla intenzione del legislatore”.

Due criteri:

• Criterio letterale: → significato proprio delle parole secondo la connessione di esse.
• Criterio logico: → intenzione del legislatore.

- Non si tiene conto del dato psicologico di chi ha pensato la norma → non sempre abbiamo i materiali per ricostruire la volontà psicologica.

- La volontà psicologica ci aiuta soltanto a capire ma non a risolvere.

Senso oggettivo - da intendersi quindi in → guarda allo scopo che oggettivamente la norma è volta a conseguire (ratio legis) → ratio = scopo.

Criterio storico: → come è stata interpretata nel tempo.

Criterio sistematico: → cercare di attribuire alla disposizione quel significato che non si pone in contrasto con il sistema nel suo complesso.

es. Cartello con vietato sporgersi, uno in cima ad un edificio e uno a bordo di un treno.

Se sporgo un braccio in cima all’edificio → meno pericoloso rispetto al secondo caso.

Dunque stesso criterio letterale ma criterio logico differente.

Giurisprudenza, civil law e common law

Concetto di giurisprudenza → si fa riferimento alle interpretazioni che danno i giudici all'interno delle loro sentenze, letture, argomentazioni con cui arrivano alla soluzione → aiuta a raggiungere la soluzione.

Non sono vincolanti → Le decisioni dei giudici → Il giudice di rango inferiore non è tenuto a seguire le decisioni dei superiori.

→ Giurisprudenza della cassazione ha una forza persuasiva rilevante e superiore.

Civil law → vale per i paesi del civil law → rispetto al precedente giurisprudenziale prevale la fonte scritta.

Opposto al common law → modello angloamericano → principio del precedente vincolante → le decisioni precedenti sono fonti del diritto e sono vincolanti.

Dottrina → elaborazione teorica/scientifica condotta dai giuristi non nelle sentenze, ma da un punto di vista teorico, in cui analizzano una disciplina e spiegano come deve essere interpretata → aiuta chi si trova a dover applicare la disciplina.

Analogia

Analogia (art. 12, comma 2, disp. prel.).

Analogia legis → “se una controversia non può essere decisa con una disposizione, si ha riguardo alle disposizioni che regolano casi simili o materie analoghe”.

es. navigazione aerea: non avevano una disposizione specifica → norma in materia di navigazione marittima.

Analogia iuris → “se il caso rimane ancora dubbio, si decide secondo i principi generali dell’ordinamento giuridico dello Stato”.

Non è sempre possibile ricorrere all’analogia → art. 14 disp. prel: “Le leggi penali e quelle che fanno eccezione a regole generali o ad altre leggi non si applicano oltre i casi e i tempi in esse considerati”.

Leggi penali: → leggi che prevedono figure di reato/illeciti puniti con sanzioni penali → bisogna definire prima cosa è reato e cosa non lo è, a tutela dei consociati/cittadini.

Norme eccezionali: → es. disposizione normativa che in occasione di una grave catastrofe naturale che ha colpito una certa zona, prevede una sospensione nel pagamento delle imposte.

Fonti del diritto

Fonti del diritto: atto o fatto che è abilitato dall’ordinamento giuridico a produrre delle norme giuridiche/innovare o modificare l’ordinamento giuridico.

→ Principio di pluralità delle fonti.

Preleggi o disposizioni della legge in generale: → norme emanate contestualmente al codice civile (1942) e dirette a disciplinare le fonti del diritto, l'applicazione l’interpretazione della legge.

art. 1 disp. prel. → “Sono fonti del diritto: le leggi, i regolamenti, le norme corporative e gli usi”.

→ Norme corporative: fonte non più presente nell’ordinamento attuale perché caratteristica del regime fascista.

→ Sistema delle fonti attuale è diverso poiché è intervenuta la Costituzione (1948).

Sistema delle fonti → è una gerarchia rigida.

1) Norme superprimarie → Costituzione, leggi di revisione costituzionale e altre leggi costituzionali.

2) Fonti primarie → Leggi dello Stato e atti aventi forza di legge (decreti legge e decreti legislativi), leggi regionali (anche preleggi e c.c.).

Decreti legge: → iniziativa del Governo, dovrebbe essere usata in casi di necessità, entra immediatamente in vigore e deve essere convertita in legge dal Parlamento entro 60 gg, altrimenti perde efficacia ex tunc (latino=da allora) → in sede di conversione può fare modifiche.

Decreto legislativo: → è il Parlamento che con una legge delega, incarica l’esecutivo di emanare un decreto legislativo su una certa materia, secondo certi principi specificati nella legge delega.

Leggi regionali: → Regioni hanno potestà legislativa (concorrente con lo Stato o meno).

3) Fonti secondarie → Regolamenti (del Governo, delle Regioni, delle Province, dei Comuni ecc…).

→ Ministeriali, interministeriali, regionali, authorities.

→ Detta una disciplina molto analitica/specifica su una determinata materia.

4) Usi e consuetudini → praticamente scomparso.

Alle fonti del diritto interno si aggiungono le fonti del diritto dell’UE → entrando nell’UE lo Stato ha rinunciato ad una parte della potestà legislativa.

1) Fonti primarie.

2) Fonti di diritto derivato (si pongono tra la Costituzione e le fonti primarie) → sono entrambi obbligatori, non devono essere in contrasto con i principi costituzionali.

Regolamenti: → immediatamente efficace in tutti gli Stati membri.

Direttive: → normativa indirizzata ai singoli Stati, ma deve essere recepita → può comunque essere modificata → simile ma non uguale.

Costituzione

Costituzione.

- Ha una posizione di preminenza nella gerarchia.

- È rigida → procedimento più complesso se si vuole modificarla, così che ci sia un consenso più ampio possibile per modificare le norme fondamentali.

- Ruolo di fondamentale norma sulla produzione giuridica → quali autorità hanno il potere di produrre norme secondo quali regole.

- Norme di diritto pubblico → ma alcune norme toccano anche il diritto privato (es. art. 19 regolamenta le relazioni tra privati).

Fonti primarie e legge ordinaria

Fonti primarie → leggi ordinarie.

• Approvata dalle due Camere e promulgata dal Presidente della Repubblica.
• Pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale.
• Entra in vigore il 15esimo giorno successivo alla sua pubblicazione in G.U.
• Vacatio legis: normalmente 15 gg ma può essere più lunga o più breve.
• Ignoranza della legge non scusa: se non sono a conoscenza di una legge non sono giustificato.

Fonti di produzione e fonti di cognizione.

Fonti di produzione: → atti e fatti.

Fonti di cognizione: → documenti che mi consentono di conoscere l’ordinamento, dove reperire il testo della norma (es. Gazzetta ufficiale).

Lezione 4

Legge ordinaria e norme incostituzionali

Legge ordinaria: → può essere modificata o abrogata.

- Referendum abrogativo (no per convenzioni e trattati internazionali, norme tributarie).

es. legge sulla famiglia: è stata completamente rivista.

- 1942 c.c. → concetto del pater familia.

- 1975 riforma = abrogata → ex nunc dal momento in cui è stata abrogata → da ora.

es. Dote abrogata nel 1975, ma quelle costituite prima continuavano ad essere regolate.

Norme incostituzionali.

Se la corte costituzionale rileva che una norma non è conforme alla costituzione ne dichiara la sua incostituzionalità → ex tunc da allora.

- Eccezione → se un giudice ha già deciso di applicare la norma (se la sentenza è definitiva).

Principio di irretroattività

Principio di irretroattività.

• Di norma la legge non è retroattiva.
• Assolutamente inderogabile per le leggi penali.
• Meno rigido per le altre leggi.

Dove trovo una norma

Dove trovo una norma?

- Formante legislativo.

- Formante giurisprudenziale: fa riferimento alle decisioni dei giudici → ma il precedente non è vincolante, ha un peso (bisogna considerare il grado).

1° grado → tribunale.

2° grado → corte d’appello.

3° grado → cassazione: non riesamina la vicenda, ma verifica che la norma sia stata interpretata correttamente (attività nomofilattica).

- Rimanda in corte d’appello, che è tenuta a rispettare le linee della cassazione.

- Si può andare contro la cassazione ma bisogna motivare fortemente la decisione.

→ Questo perché il diritto si evolve continuamente.

- Formante dottrinale: cosa dicono gli studiosi della materia (articoli, commentari, note a sentenza).

Civil law e common law

Civil law e Common law.

Civil law: → si basa su ordinamenti scritti → circa 75% dei paesi nel mondo.

Common law: → nascono in Inghilterra dopo Guglielmo il conquistatore (battaglia di Hastings 1966).

- Judge made law → no norma scritta ma sentenza.

- Stare decisis (latino) → attenersi al precedente.

Distinguishing: → utilizzato in casi dove si sente la necessità di innovare onde evitare un diritto incerto.

- Trucchetto per sganciarsi dal precedente riportando alcune differenze tra il caso attuale e quello precedente.

Norme scritte anche per i paesi del Common law → negli ultimi anni.

- Acts in Gran Bretagna.

- Statues in America.

Processo civile

Processo civile.

art. 2907 comma 1.

- Attività giurisdizionale → spetta all’autorità giudiziaria, non posso farmi tutela da solo (divieto di autotutela privata) → eccezione → art. 2756 comma 3.

- Diritto all’azione.

- Attore: colui che agisce in giudizio.

- Convenuto: colui che viene invitato a presentarsi e difendersi → diritto costituzionalmente garantito.

Lezione 5

Processo di cognizione

Processo di cognizione → attore cita in giudizio il convenuto per ottenere una sentenza che può essere:

• 1-Accertamento: il giudice si limita ad accertare qualcosa.
• 2-Condanna: (presuppone sempre un accertamento) → accerta e condanna, non muta ciò che già esisteva.
• 3-Costitutiva: piuttosto rara → costituisce una nuova situazione giuridica, muta una situazione giuridica.

es. Separazione dei coniugi → innova rispetto alla situazione giuridica precedente.

→ Nessuno mi può privare di fare ricorso → se perdo ad una sentenza di primo grado → diritto all’azione e diritto ad impugnare.

Sentenza definitiva → la sentenza non è più impugnabile → sentenza passata in giudicato, la cosa giudicata → anche se sono scaduti i termini (anche per la sentenza in appello).

Processo di esecuzione

Processo di esecuzione: → Serve a rendere effettiva la tutela che si ottiene nel processo di cognizione.

→ Perché se la sentenza non viene spontaneamente adempiuta si può ricorrere al processo di esecuzione.

→ È diretto di solito all’esecuzione coattiva, di una sentenza.

Diversi tipi di sentenza: → Esecuzione per la consegna o rilascio di un bene.

es. Tizio ha costruito invadendo il terreno di Caio e l’abbia condannato a demolire una certa opera.

Il condannato non esegue spontaneamente la sentenza → esecuzione farà eseguire forzatamente a spese del condannato.

Obbligazioni di pagamento in denaro → esecuzione prende la forma di espropriazione → pignoramento di beni mobili e immobili (anche conto corrente) del debitore e sotto la supervisione del giudice verranno stimati e venduti all’asta.

→ Il creditore può richiedere l’assegnazione dei beni ma sotto la supervisione del giudice per evitare che sia in una posizione di vantaggio.

→ Con il ricavato si paga il creditore, le spese legali e se avanza qualcosa si restituisce al debitore.

Caso: se il debitore è nullatenente?

→ Non è liberato dai debiti: se riceve un’eredità deve pagare.

→ Se il nullatenente poi trova lavoro? si può pignorare fino a ⅕ dello stipendio.

Processo cautelare

Processo cautelare → il processo in generale ha tempi fisiologici, un processo frettoloso diventa sommario.

→ Un processo in generale non dura meno di 2 anni.

→ Invece il processo cautelare dura settimane.

→ Da t0 a t1 cosa può accadere? se il convenuto è convinto di avere torto ma è disinvolto, quando arriviamo alla sentenza di 1 grado, da 2 milioni di patrimonio può arrivare ad essere nullatenente.

→ Il processo cautelare serve a evitare che nelle “more del processo” il debitore renda la sentenza ineseguibile.

Se ci sono:

• Fumus boni iuris: profumo di un diritto buono → devo convincere il giudice che ho ragione.
• Periculum in mora: pericolo nel ritardo → pericolo che succeda qualcosa.

Si può chiedere un provvedimento cautelare (provvedimento provvisorio) che lo tutela rispetto a comportamenti disinvolti del convenuto.

es. Cito in giudizio Caio per debito in denaro, non appena minaccio Caio egli inizia a vendere i suoi beni immobili. Quando si arriva alla sentenza di 1° grado Caio non ha più denaro.

Il giudice può concedere sequestro conservativo → art. 671 codice.