Diritto Medievale

Ideologia che sostiene legittima la redazione di un codice, è necessaria la maturazione

di alcune caratteristiche.

Fenomeni intimamente collegati fra loro, prima viene il giusnaturalismo 17esimo

secolo, illuminismo 18esimo secolo, codificazione inizia ad essere promulgate nei primi

anni del 800

Giusnaturalismo e illuminismo ambienti che porteranno a maturazione l’idea di fare un

codice, che ha una serie di premesse, che senza queste non avrebbero potuto

esistere. Filoni molto articolati.

Codificazione come approdo mentale, è un fenomeno storico che viene raggiunto

perché le condizioni economiche e sociali portano a tale esito.

Diritto nazionale francese, ordinanze del re, tipiche del re di Francia, corpo di norme

semplici e chiare scritte in lingua nazionale.

500/600 ideologia che accompagna la forza del principe è che questo è colui che

tutela e accompagna i diritti

Pieno 600 iniziano a fiorire autori che aprono nuove frontiere che il diritto nazionale

non prevedeva, queste opere sui fondamenti del diritto, nuove strade indicate in

diverse direzione (3)

Individuazione di un diritto naturale come diritto razione, si esalta l’intrinseca

razionalità dell’ordinamento giuridico, razionalità è essenziale, i giuristi devono saperla

trovare

Giuristi attribuiscono al sovrano il compito di intervenire nella semplificazione, il

giurista può collaborare ma non può essere un giurista a scriverla interamente, in

quanto non sarebbe vincolante, invece in quanto scritto dal sovrano questo

diventerebbe legge, imposizione da parte di un’autorità, valore immediatamente

vincolante. Emerge il protagonismo dei sovrani. Sovrani devono avere un sostegno

ideologico culturale, che attribuiscano al principe di fare leggi, sovrani iniziano a

proporre il loro bene primario, protagonismo politico dei sovrani, vengono

accompagnati da studiosi giuristi che disegnano un profilo diverso dei sovrani, ora

investiti da scelte umane e non da dio.

Protagonismo consiste nel fare emergere progressivamente, abbassare e comprimere,

gli ordinamenti giuridici dei singoli territori o singoli ceti sociali.

I° processo dinamico, Olanda fine 500, in questi anni le province olandesi del nord

accomunate dal fatto di essere protestanti si dichiarano indipendenti dall’impero.

Indipendenza dichiarata su base religiosa. Si fa riferimento a principi naturali, riunirsi

in un organismo di loro scelta. Compagnia dell’indie orientali, aveva un ufficio legale,

giuristi ed avvocati, Grozio, prima opera Mare Liberum, dove si teorizzava l’idea che ci

fosse una porzione di mare libero. L’olanda cerca di fondare l’idea che gli olandesi

potessero navigare liberamente senza essere intercettati. Giusnaturalismo nasce con

Grozio, diritto internazionale comune alle potenze, non poteva essere riconosciuti dagli

ordinamenti stati.

Per trovare un principio di diritto internazionale, fondamento universale, Grozio,

giusnaturalismo predilige la preminenza di un diritto naturale, insieme di regole etico

religiose, con traduzione nel diritto vigente. Tradizione che trova nella realtà metafisico

religiosa, il fondamento giuridico. Giusnaturalismo frutto della razionalità umana, diritti

naturali diventeranno diritti soggettivi, ora il diritto naturale è inteso come fonte.

Ordine razionale del diritto, immaginando un ordinamento giuridico dove si deducono

poche norme chiare e semplici.

Stato frutto di accordo fra uomini, esiste uno stato brado dell’uomo, stato di natura,

dove gli uomini vivono liberamente, dove poi decidono di unirsi per mezzo di un

contratto sociale, fondamento legittimante dello stato. Principio di secolarizzazione,

stato non è più collocato in una realtà metafisica, ma secolare.

Stato frutto di opzione secolare umana.

Hobbes, 1652 il Deviatano (opera) mostro biblico, impersonificazione dello stato,

visione fortemente negativa. Impossibile per Hobbes, immaginare corpo giuridico e

costituzionale che incuta timore ai sudditi, altrimenti questi trovano spazio per

scannarsi fra loro. Contratto sociale, dove i consociati trasferiscono potere illimitato ed

assoluto al sovrano, trasformandosi in sudditi. Sovrano non deve sottoscrivere il

contratto se lo facesse sarebbe vincolato.

Diritto è la manifestazione di volontà del sovrano. Hobbes teorico dell’assolutismo

fondativo. Filone giuridico culturale europeo chiamato gius

Hobbes teorizza che il diritto sia solo la volontà del sovrano, teoria strettamente

necessaria per la codificazione.

Si erge e nasce il principio di legalità, leggi nella teoria Hobbsiana non hanno

contenuto etico.

Sovrano fonte indiscutibile.

Caratteristiche di essenzialità del codice, norme organizzate in un sistema,

razionalmente diviso in parti, interviene nel panorama di altre fonti, non in modo

esclusivo, in quanto in caso di lacune ci si può riferire a consuetudini o diritto romano.

19/04/18

Giusnaturalismo concetti che danno corpo all’idea di codificazione, giusnaturalismo

che attraverso l’illuminismo arriviamo alle codificazioni.

Monopolio della legge da parte dello stato, piena completezza nell’affermazione della

codificazione, che non è solo prodotto giuridico ma frutto di elaborazione concettuale

che afferma la razionalità dell’ordinamento giuridico.

Stato, frutto di contratto sociale

Legge, manifestazione della volontà del sovrano

Ordinamento, frutto della razionalità dell’uomo

Hobbes paradigma di contratto sociale, difforme e diverso in Grozio,

Locke, differenziazione interna ad un unico filone, ancor più evidente. Grande periodo

buio di guerra civile di Inghilterra, 1689, che si risolve con i Bill of Right, periodo di

equilibrio fra Parlamento e Re, Locke che come Hobbes parte dal paradigma di

contratto sociale, arrivano a conclusioni completamente opposte. Tipo di contratto

sociale che questi autori usano, differenza dipende dalla diversità del tipo di stato di

natura che questi autori immaginano, Hobbes stato di guerra permanente, Locke lo

stato di natura non è un periodo infernale, al contrario ambiente dove l’uomo può

realizzarsi e acquistare frutti della natura.

Panorama completamente differente, Hobbes si sfuggiva da un terrore di tutti contro

tutti, a tutti contro uno

Locke, stato di natura dove tutti godono di qualcosa, ma possono esserci limiti,

possono esserci conflitti, uomini possono individuare obiettivi comuni, spinte verso

unione e collaborazione, ma non è una spinta terroristica ma utilitaristica, miglior

fruizione dei beni degli uomini. Si fa un contratto sociale per migliorare i beni primari

di cui già godo in natura, contratto sociale ha finalità completamente diversa; si

supera la clausola che Hobbes voleva che il sovrano fosse escluso dal contratto

sociale, in quanto detenente del potere assoluto, si legano tutti gli uomini tranne il

sovrano, da terrore comune a terrore verso uno che comanda, terrore da collettivo a

primario,

Locke è naturale e sociale che il contratto lo facciano tutti, compreso colui che sarà

elevato al comando dell’organismo civile, che ha il compito di assicurare i beni primari

di cui godevano gli uomini nello stato di natura, elemento di sicurezza e tutela di ciò

che l’uomo già ha, elemento di valorizzazione e previsione di un futuro fatto di

ulteriore ricchezza, attraverso la valorizzazione di un diritto di natura.

Proprietà nello stato d natura è appropriazione primaria dei beni, frutto del lavoro,

dopo questa è possibile pensare ad ulteriore arricchimento, che per poterlo permettere

sono necessari strumenti giuridici idonei. Entra tra i beni primari dei sudditi e doveri

dello stato, tutelare la proprietà, strumenti che consentano agli uomini di produrre

ulteriore proprietà e ricchezza. Sovrano è vincolato e non è un sovrano assoluto,

vincolato al rispetto di alcuni obblighi, presenti nel contratto sociale.

Violazione del contratto sociale, che si rompe e scioglie, sudditi hanno diritto di

deporre il sovrano e nominarne un altro, oppure sciogliere quel tipo di regime e

crearne un altro più idoneo.

Integrità fisica, libertà e proprietà, diritti soggettivi fondamentali, lo stato non può

violarli. Contratto sociale di diritto naturale, collegati allo stato di natura. Visione

giusnaturalistica e giuscontrattualisti, tali diritti vengono prima dello stato e del diritto

stesso, diritto per tutelare qualcosa che c’è prima del diritto stesso e dello stato.

A Locke si richiameranno i “cugini” americani, quando dichiareranno indipendenza

dalla stessa Inghilterra, impianto ideologico della dichiarazione d’indipendenza

americana radicato nel pensiero di Locke.

Montesquieu e Rousseau, non immagineranno che i rivoluzionari utilizzeranno le loro

parole.

Marx non immaginava l’uso delle sue teorizzazione verrà fatta la rivoluzione d’ottobre

che creerà l’URSS.

Teorizzazioni non hanno coincidenza con i fatti storici, giuscontrattualismo in Hobbes e

Locke, autori che hanno in comune, una diversa interpretazione del contratto sociale,

opposta.

Centro Europa, area germanofona non si trova questa situazione, Regni e principati,

unica cornice culturale germanofona venuta fuori dalle Guerre di Religione, teatro

bellico sanguinoso.

Giusnaturalismo tedesco, autori che fioriscono in questa area, grandi università,

Heidelberg, Lipsia

Corsi di studio giuridico, si inizia a studiare il diritto naturale, Pufendorf prima metà

600, che volle radicare un corso di filosofia e non di giurisprudenza. Diritto positivo

non ci può essere se non dopo il contratto sociale, il diritto naturale viene prima del

diritto, primus logico e cronologico. Stato di natura finzione logica filosofica per

chiederci le origini dell’ordinamento giuridico. Pufendorf scriverà opere fondamentali

sul diritto naturale, si interrogherà su cos’è il diritto naturale e cos’è lo stato.

Si percepisce la recezione di alcuni motivi agitati da Hobbes, interpretazione

particolare, si condivide il contratto sociale, approfondita articolazione del contratto

sociale, come accordo, Grozio smonta questo accordo per renderlo più giuridicamente

strutturato per suddividerlo in due momenti, patto di associazione, poi patto del

regime che si vuole, momento decisionale, contratto di colora nella volontà dei sudditi,

terzo momento, patto di obbedienza, cioè patto di soggezione, assoggettamento di

fedeltà allo stato.

Si interroga anche sulla natura della legge, questa è la manifestazione della volontà

del sovrano, risposta di tipo Hobbisiano che si riproduce anche nell’area germanofona,

si aggiunge che è un comando che vincola, al quale il soggetto dev