Diritto internazionale: parte di diritto privato (primo compitino)

Due alternative = regole internazionali generalmente riconosciute o si indica la legge nazionale

a cui ci si riferisce.

Oltre alla scelta della norma regolatrice della fattispecie ci sono anche i problemi della

giurisdizione competente e quello di garantire l’effettiva efficacia delle sentenze internazionali

neri vari ordinamenti interni.

1. In senso stretto = disciplina da applicare.

2. In senso lato = identificare la competenza giurisdizionale.

3. Circolazione delle decisioni = garantire l’effettiva efficacia delle sentenze.

In Italia la legge fondamentale del diritto internazionale privato è la l.218 del 1995.

Quando si intende il DIP in senso stretto si intende il diritto privato con caratteri di

internazionalità quando invece si intende il DIP in senso lato e nel senso della circolazione delle

decisioni si entra nel campo del diritto processuale privato. Prima della riforma il DIP in senso

stretto si trovava nelle preleggi del CC mentre le altre due categorie erano nel CPC.

Per quanto riguarda le norme procedurali per gli stati membri dell’UE esiste una procedura

comune (regolamento UE) che riguarda però solo le sentenze tra stati membri, per le altre

sentenze vale invece la l.218.

Quando le norme erano contenute nei due diversi codici essi tendevano a difendere

l’ordinamento italiano da quelli stranieri poiché il periodo era quello della seconda guerra

mondiale e i rapporti tra i diversi stati non erano positivi = approccio di chiusura.

Quando cambia la realtà e i rapporti internazionali non sono più eccezionali ma diventano

comune cambia anche l’approccio del DIP = collaborazione tra gli stati sistema aperto.

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Dal 1995 si ha una normativa unica e indipendente dal diritto civile e processuale, una

disciplina organica e coerente.

Art.1 l.218 oggetto della legge = determina l’ambito della giurisprudenza italiana con i criteri

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della competenza giurisdizionale, individua la legge regolatrice dei rapporti con elementi

internazionali e disciplina il riconoscimento delle sentenze straniere in Italia.

No coincidenza necessaria tra la competenza e la legge regolatrice = giudice non deve

 per forza usare la sua legge.

Legge regolatrice.

La tecnica maggiormente impegnata per la ricerca della legge regolatrice del rapporto è quella

della localizzazione spaziale della fattispecie per cui è necessario un criterio di collegamento

tra la norma e la localizzazione che prevalga e che faccia funzionare il rapporto fattispecie e

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stato in cui è stata localizzata.

La localizzazione chiede la presenza di una norma di conflitto cioè norme che verifichino

all’interno degli stati quale deve disciplinare la fattispecie = prima parte fattispecie e la

seconda è l’elemento di collegamento soggettivo (nazionalità, residenza…) o oggettivo (luogo

di conclusione del contratto…).

Tecniche di individuazione = localizzazione spaziale dei rapporti si localizza il rapporto

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all’interno di un ordinamento che presenta uno o più collegamenti con il rapporto stesso e si

applica la legge di quell’ordinamento. Ci possono essere casi di concorso di criteri di

collegamento.

Sistemi di collegamento plurimi = concorso di sistemi di collegamento.

Concorso successivo si individua un criterio principale e poi i collegamenti successivi

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= rapporti tra i coniugi: cittadinanza comune se no residenza comune e infine

prevalente localizzazione della vita coniugale.

Concorso alternativo non vi è un criterio che prevale sugli altri, i criteri sono tutti sullo

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stesso piano. Art.28 = matrimonio è valido in quanto alla forma se è considerato tale...

previsti tre criteri di collegamento.

1. Legge del luogo di celebrazione.

2. Legge nazionale di uno dei due coniugi.

3. Legge di residenza comune.

4. (legge della moglie e quella del marito).

Non si tratta di un concorso successivo perché c’è sempre la legge del luogo di

celebrazione e quindi non si andrebbe mai oltre quella ma si tratta di un concorso

sostitutivo cioè concorsi tutti sullo stesso piano.

Si può scegliere un criterio di collegamento piuttosto che un altro in modo indifferente

basti scegliere quella più favorevole alla validità formale del matrimonio = qualunque

legge consideri valido il matrimonio.

Concorso cumulativo si applicano contemporaneamente due discipline, bisogna

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adeguare i rapporti a due leggi diversi ed è possibile che le due leggi siano in conflitto e

si deve in ogni caso dare un’applicazione congiunta delle due leggi. Contraddice lo

spirito del DIP nato per selezionare un collegamento da cui poi trarre una disciplina per

la fattispecie in questione.

Esempio, art.25 ultimo comma (unico esempio di concorso cumulativo della l.218) =

legge regolatrice delle società: trasferimento della sede da uno stato ad un altro

comporta il rispetto delle normative di entrambi gli stati, stessa cosa quando si fondono

due società di due diversi stati.

Concorso sussidiario ha caratteri sia del concorso successivo che di quello alternativo.

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Art.35 = riconoscimento del figlio: norme dello stato del figlio al momento della nascita

mentre se più favorevole si utilizzano le norme dello stato di colui che fa il

riconoscimento scelta in base all’obbiettivo da raggiungere.

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Norme di conflitto.

Norme neutre scelta a priori, si localizza il rapporto e non si disciplina la fattispecie ma si

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rinvia agli ordinamenti dei singoli stati = problemi di costituzionalità perché la disciplina dei

singoli ordinamenti può essere in conflitto con la costituzione perché un collegamento astratto

può essere incostituzionale in quanto può comportare discriminazioni tra due soggetti.

Non è la norma di conflitto che discrimina perché essa a volte può essere a favore ma è la

norma materiale e questa dipende da dove si localizza il rapporto fino agli anni 80 poi la

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Cassazione cambia orientamento perché in ogni caso non si può privilegiare un soggetto

rispetto ad un altro perché si avrebbero discriminazioni = incostituzionale anche una legge di

conflitto.

Esempio art.29 = disciplina dei rapporti tra coniugi regolati dalla legge nazionale comune in

casi di matrimoni misti il giudice italiano non può applicare la norma di uno stato che vede il

marito su un piano superiore alla moglie (principi dell’ordinamento italiano = no

discriminazione e moglie e marito su piano di parità) ma può applicare la regola della residenza

comune o la prevalente localizzazione della vita coniugale.

Alla fine degli anni 80 le norme di conflitto quindi non sono più definite neutre ed essendo

frutto di scelte di politica legislativa devono essere sottoposte a giudizio della Corte

Costituzionale.

La tecnica della localizzazione presuppone una bilateralità delle norme che devono richiamare

sia il diritto interno che quello straniero = norme di conflitto bilaterali, no discriminazioni tra

diritto italiano e straniero.

La bilateralità in realtà è quasi perfetta perché nella l.218 ci sono previsioni che fanno capire

che in realtà non è sempre perfetta art.19 = norma richiama il collegamento della

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cittadinanza degli apolidi, rifugiati o soggetti con doppia cittadinanza: individuare la

cittadinanza prevalente in base al domicilio o la residenza e se ce ne sono due si utilizza quella

con il collegamento più stretto con il soggetto ma se c’è quella italiana prevale.

Le norme di conflitto permettono di avere la localizzazione spaziale dei rapporti, di scegliere un

elemento oggettivo o soggettivo per identificare il criterio di collegamento, farlo funzionare e

ricercare la normativa.

Localizzazione spaziale diretta norma di conflitto individua una fattispecie e localizza

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il rapporto all’interno di un ordinamento e il compito della norma di conflitto in questo

caso finisce con la localizzazione perché poi entra in gioco il diritto scelto.

Localizzazione condizionata il ruolo della norma di conflitto non termina con la

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localizzazione ma cede il passo ad un eventuale rinvio = localizzato un rapporto con la

norma di conflitto si utilizzano sia le norme dello stato scelto sia quelle di diritto

internazionale dell’ordinamento scelto. Si dice condizionata perché è condizionata dal

legislatore, devono essere poste condizioni e limiti perché possono esserci rinvii continui

e quindi il legislatore deve coordinarsi con quelli stranieri fino ad un certo punto.

Localizzazione per auto-collegamento = norme di applicazione necessaria (NAN) sono

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delle norme che hanno la capacità di auto-collegarsi ad un rapporto, sono diverse per

ogni ordinamento e sono capaci di attaccarsi ad un rapporto a prescindere dalla legge

regolatrice del rapporto. Sono norme materiali che contiene in via implicita o esplicita

una clausola di collegamento per cui si auto-applica a specifiche categorie di rapporti

(contratti, diritto di famiglia = impedimenti causati da situazioni famigliari, scambi nei

mercati azionari…). Difficoltà ad applicare questa disciplina perché si sovrappone alle

convenzioni internazionali e diritto UE. Le NAN proteggono un interesse pubblico che

uno stato ritiene imprescindibili.

Altri criteri di collegamento.

Tecnica delle considerazioni materiali non si pongono criteri astratti ma si tiene in

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considerazione l’obbiettivo materiale da raggiungere, è un criterio di collegamento funzionale

all’obbiettivo da raggiungere. Si utilizzano due diversi strumenti.

1. Legge regolatrice utilizzata è quella del soggetto che secondo il legislatore è il più

debole.

Esempio: art.36 rapporti genitori e figlio si utilizza la legge del figlio ma se più

favorevole si usa quella del genitore.

2. Criterio di salvaguardare la validità degli atti = concorso alternativo che si trova in tutte

le norme di conflitto che si occupano della validità degli atti, si sceglie la norma che fa si

che l’atto sia valido.

3. Concorso sussidiario = riconoscimento del figlio e l’obbiettivo del legislatore è favorire il

più possibile il riconoscimento, si utilizza la legge nazionale del figlio ma se quella del

genitore è più favorevole si utilizza quella.

4. Scelta di una parte della legge da applicare = responsabilità per fatto illecito, si utilizza

la legge dello stato in cui si è verificato l’illecito ma il danneggiato può essere utilizzata

la legge dello stato in cui vi è l’azione lesiva

Tecnica della localizzazione è la base e anche quella delle considerazioni si appoggia su

 di essa con la differenza che si tutelano determinati sog