Riassunto esame Diritto europeo, prof. Zimmerman, libro consigliato Buona fede nel diritto contrattuale europei, Zimmerman e Whittaker

Un cambiamento di prospettiva

Il diritto privato in Europa è in procinto di riacquistare un carattere europeo. Il Consiglio delle Comunità europee mette in scena direttive che interessano le zone centrali dei sistemi giuridici nazionali degli Stati membri. La Corte di giustizia europea sviluppa regole e concetti che trascendono i confini giuridici nazionali e che costituiscono una parte generale del diritto contrattuale e di responsabilità europea.

Commissione Lando e nuove direttive

La cosiddetta commissione “Lando” ha prodotto la prima parte di una rideterminazione di europei, “Contract Law”, è in procinto di pubblicare la seconda parte e ha avviato i lavori sui restanti settori del diritto generale dei contratti. Gruppi internazionali di accademici sono impegnati a redigere i principi europei di responsabilità da delitto e del trust. Libri di testo sono stati scritti che analizzano particolari settori del diritto in una prospettiva europea e trattare con le norme di legge inglese, francese o tedesco come le variazioni locali di un tema comune.

Almeno due riviste giuridiche sono in competizione per l'attenzione degli avvocati interessati allo sviluppo di europeo diritto privato. La Commissione delle Comunità europee ha aumentato la mobilità degli studenti di legge attraverso il suo Erasmus con immenso successo. Sempre più facoltà di giurisprudenza in Europa cercano di ottenere un profilo europeo istituendo corsi e programmi integrati a livello universitario e post-laurea.

Le sedute sono stabilite per:

• Diritto privato europeo
• Storia del diritto europeo
• Comparative cultura giuridica

Prospettive storiche e internazionali

L’interesse è stato riacceso nel “vecchio” commune europeo e storici del diritto sono occupati a riconoscere, ancora una volta, la prospettiva europea del loro oggetto, riscoprendo i fondamenti storici comuni del diritto moderno e il ripristino contatto intellettuale con gli avvocati di privato comparato e moderno. L'attenzione è rivolta ai modelli di armonizzazione giuridica in altre parti del mondo, come gli Stati Uniti d'America (qui, in particolare, la Uniform Commercial Code e le Rettifiche), in America Latina o i sistemi giuridici misti in Sud Africa, Scozia, Louisiana, Quebec o Israele.

L’internazionalizzazione del diritto privato è anche vigorosamente promossa da diritto privato uniforme basato sulle convenzioni internazionali che coprono vaste aree del diritto commerciale. La convenzione delle Nazioni Unite sui contratti per le vendite internazionali di merci, in particolare, è stata adottata da quasi cinquanta stati (annmngtlmn dieci degli stati membri dell'unione europea) e sta cominciando a dare luogo ad una notevole quantità di giurisprudenza. L'Istituto internazionale per l'unificazione del diritto privato ha pubblicato una serie di principi dei contratti commerciali internazionali.

Codificazione e scetticismo

Un sorprendente scetticismo espresso nel 1960 e '70, l'idea della codificazione è stata raggiunta riguadagnando terreno a livello internazionale. La nuova olandese Burgerlijk Wetboek (BW) ha suscitato notevole interesse, ma non l’unica e l'ultima codificazione recente. L'avvocato accademico oggi effettivamente vive in un periodo d'oro. Non ci può più essere qualunque domanda circa il cambiamento di prospettiva che stanno vivendo in questo momento: Non possiamo fermare, o desiderare distanza, (al contrario di meramente nazionale) di diritto privato.

Possiamo, tuttavia, influenzare sia la velocità e la portata dello sviluppo uno dei problemi più importanti discussi in questo senso oggi è se diritto europeo privato (o almeno il diritto delle obbligazioni) deve essere codificato. Il Parlamento europeo, per esempio, ha più volte chiesto un tale passo da adottare. La dottrina ha, in generale, ricevuto questa idea con notevole prenotazione; l'opinione che sembra prevalere, anche se un Codice civile europeo può in definitiva essere desiderabile, i tempi non sono ancora maturi per esso.

Buona fede: nucleo o imposizione comune?

Ma se si propende per la tesi audace OFA Thibaut redivivus o sottoscrive l'atteggiamento più cauto di un moderno Savigny è chiaramente opportuno fare il punto della situazione de lege lata; accertare la quantità di terreno comune già esistente tra il diritto nazionale e di individuare le discrepanze a livello di un risultato specifico, di un generale approccio e una sfumatura dottrinale. Questo è ciò che lo studio comparativo presente tenta di fare per un argomento specifico all'interno del diritto generale dei contratti.

Il tema scelto è, senza dubbio, un po' convenzionale. Così è il metodo adottato. Entrambi i punti devono pertanto qualche spiegazione. Non è certo un caso che né la seconda parte della Zweigert/Kotz, "An Introduction to Comparative Law", né Kotz, "Europäisches Vertragsrecht" contengono un capitolo sulla "buona fede".

Studi comparativi normalmente si concentrano su materie specifiche, aree problematiche e situazioni di vita reale o istituzioni giuridiche relativamente ben definiti come errore, agenzia o stipulatio alteri. Buona fede non si inserisce in nessuna di queste categorie. Allo stesso tempo, tuttavia, è almeno in alcuni ordinamenti considerata un ingrediente di vitale importanza per una legge generale moderna del contratto che pone immediatamente la questione di come altri sistemi giuridici possono far fronte senza di essa.

La richiesta sembra essere tanto più attuale dal momento che tutti gli Stati membri dell'Unione europea hanno attuato la direttiva sulle clausole abusive nei contratti dei consumatori e dovrà così fare i conti con una generale nozione di 'buona fede' in una zona centrale del loro diritto contrattuale. Inoltre, sia i Principi di diritto europeo dei contratti, come proposto dalla Lando Commissione e ai principi dei contratti commerciali internazionali come pubblicate da Unidroit contengono disposizioni generali in base alle quali per esercitare i suoi diritti e le sue funzioni, ciascuna parte deve agire in buona fede e correttezza.

Almeno i principi di Diritto europeo dei contratti, però, professano di essere ispirati dall'idea di una rideterminazione europea di diritto contrattuale. I loro relatori espressamente si riferiscono a un nucleo comune del diritto contrattuale di tutti gli Stati membri della Comunità europea, che deve essere elaborato - anche se ammettono che questo può essere un po' più un'attività creativa rispetto a quello affrontato dai relatori delle Rettifiche americane.

Fa buona fede, personificata in una regola come l’Art. 1.106 dei Principi di diritto europeo dei contratti, che costituiscono parte del nucleo comune del diritto contrattuale europeo, o è una nozione da trovare in uno o più sistemi giuridici e artificialmente imposto agli altri? Fino a poco tempo fa, la questione non ha attirato molto l'attenzione degli studiosi.

A prima vista si potrebbe essere d'accordo con quest'ultima affermazione. Inoltre, ci sembra di essere di fronte ad una legge civile. Il diritto scozzese ha basato un sistema comune dei contratti consensuali ... essa non ha recepito la dottrina civile che l'esercizio di contratto dei diritti è soggetta ai principi di buona fede. La vista migliore è che, come la legge inglese richiede il rispetto rigoroso di contratti”: così un avvocato di primo piano, da una giurisdizione mista, ha recentemente ricostruito la dicotomia apparente. E in effetti, le dichiarazioni secondo le quali il diritto contrattuale inglese non riconosce un concetto generale di buona fede sono legione. Tollera una certa insensibilità morale di interesse di efficienza economica e di valori di giustizia assoluta.

Prevedibilità legale, esito di un caso più altamente di avvocati di common law hanno tradizionalmente avuto la tendenza a considerare buona fede un invito ai giudici di abbandonare l’obbligo di legge, decisioni motivate per produrre un incantesimo non analitico dei valori personali; e sottolineano che potrebbe funzionare male se spietatamente impiantato nel nostro sistema di diritto. Un obbligo di negoziare in buona fede è stata anche descritta come intrinsecamente ripugnante alla posizione contraddittoria delle parti, quando coinvolti nei negoziati come è inattuabile praticamente.

Un esame più attento, però, dimostra che le cose sono più complesse. La posizione in Legge inglese sembra essere molto meno inequivocabile di fronte ad alcune di queste proposizioni generali di un continentale avvocato che potrebbe essere indotto ad altre aspettative. Viceversa, l'approccio civile è molto meno uniforme di un avvocato di diritto comune che potrebbe essere portato a credere questo, speriamo, diventerà apparente nella sezione principale del libro che cerca di indagare i modi in cui i sistemi giuridici europei si occupano di casi in vista di alcuni di essi, per ottenere l'applicazione di un principio generale di buona fede.

Origini storiche della buona fede

La nozione di buona fede trova la sua origine nel diritto romano. In relazione al giudizio di severa legge (crediti che devono essere giudicati secondo la severa legge) ha guadagnato influenza sproporzionata a causa di una clausola standard specifica, inserita su richiesta della difensiva nella formula ablativa definito il problema di essere giudicato da un processo del giudice. Questa clausola è stata conosciuta come un passaggio ed è stata formulata in via subordinata: Non avvenga se è fatto in mala fede in quel settore, non c'è nulla (In questa transizione, nulla è stato fatto, o è stato svolto, i cattivi maestri dal ricorrente).

È stata in particolare la seconda alternativa (era stato fatto o non fatto) che ha reso uno strumento così potente nel determinare una soluzione giusta; non tanto per un inganno situato in colpa personale, ma si scorrerebbe in una iniquità o di ingiustizia che riesce a fluire il ricorso. In definitiva, la Curia, ha dato ai giudici un potere discrezionale equo per risolvere la controversia dinanzi a lui in accordo con quello che sembrava essere equo e ragionevole. Questo, in sostanza, era il governo applicabile ad una pietra angolare del sistema romano, la condizione arano le stipulazioni di contratto, perché era governata dalla sentenza della rigorosa legge per eccellenza, L'altra pietra miliare sono stati i contratti consensuali.

Un dispositivo specifico in forma di un eccezione della frode non era necessario per verificare l'esercizio improprio dei diritti contrattuali. Il giudice aveva questa discrezione, comunque per lui era, secondo le formule applicabili a questi tipi di contratti, incaricati di condannare l'imputato (Qualunque cosa l'imputato dovrebbe dare o fare per, l'attore in buona fede). Il contenuto sostanziale della eccezione della frode, in altre parole, era assorbito nel requisito della buona fede secondo cui la controversia doveva essere decisiva.

Jules Bona è stato uno degli agenti più fertili per lo sviluppo di diritto contrattuale romano. Nel contratto di vendita, per esempio, ha aperto la strada per la ricezione dei rimedi del diritto civile. Il principio dell’acquirente è così in gran parte abbandonato. Analogamente, all'acquirente è stata concessa un'azione di rivendicare il suo interesse positivo in caso di sfratto. Su un piano più generale è permesso l’errore di buona fede e la costrizione da prendere in considerazione per determinare se una vendita venditi essere concessa.

Allo stesso modo, il giudice è stato in grado di prendere in considerazione una riconvenzionale derivante, la stessa transazione e per condannare la convenuta solo nella differenza tra le due affermazioni. Responsabilità per vizi occulti, le norme relative alla garanzia implicita di possesso pacifico, rescissione di contratti a causa di un errore. Queste e molte altre istituzioni di diritto contrattuale moderno possono essere ricondotti alla buona fede del diritto romano. Sono stati mantenuti nonostante il fatto che il declino, e l'eventuale abolizione della procedura aveva portato ad un assorbimento del concetto di buona fede nella più ampia nozione di equità.

Medioevo e buona fede

Per tutto il Medioevo, e nei primi anni del periodo moderno, l’equità è rimasta in prima linea di discussione come contrappeso alla severa legge, ma era comunemente identificata con buona fede. “Fede buona” e equità hanno anche dominato le relazioni tra i commercianti e divenne un principio fondamentale del medievale e dell’età moderna, lex mercatoria. La buona fede è la prima cosa (la buona fede è il motore primo e lo spirito del commercio), come Casaregis ha ammesso; e nella stessa vena Baldus aveva dichiarato 'molta buona fede è stata richiesta dal commercio (la buona fede, è molto richiesta a coloro, che commerciano più).

Come nel diritto romano, la buona fede ha significativamente contribuito al tipo di flessibilità, convenienza e informalità richiesta dalla comunità internazionale di mercanti.

Buona fede in Germania

In Germania, la buona fede potrebbe essere miscelata con la nozione indigena di buona fede (letteralmente: la fedeltà e la fede): una frase che troviamo in un certo numero di fonti medievali, e che è stata utilizzata, nel contesto delle relazioni commerciali, come sinonimo di buona fede. Buona fede è stata infine destinata a finire la sua strada nel famoso § 242 del Codice Civile tedesco del 1900: per quanto riguarda l'uso comune il debitore è tenuto ad effettuare la prestazione in buona fede.

Questo non è l'unico luogo in cui il BGB si riferisce alla buona fede; per il secondo § 157 BGB deve essere preso in considerazione un uso normale dei contratti devono essere interpretati secondo i requisiti di buona fede. In vista della sua successiva interpretazione, il testo del § 242 BGB è sorprendentemente sottile. Essa si riferisce al modo in cui le prestazioni devono essere erogate. La determinazione del contenuto di un contratto è regolato in § 157 e viene considerato come una questione di interpretazione.

Non è del tutto chiaro se il relatore del BGB ha davvero intenzione di dare il principio di buona fede a un settore di funzionamento così ristretto. Nel primo progetto era ancora contenuta una clausola globale secondo cui il contratto obbliga il contraente a qualunque risultato delle disposizioni e la natura del contratto a norma di legge e ad un uso ordinario e con riferimento alla buona fede, come contenuto del suo obligo conosciuto in dottrina pandettistica ed applicata dai tribunali del XIX secolo. L’eccezione della frode, naturalmente, non aveva più le implicazioni procedurali del formulario romano ed è stato mantenuto, soprattutto, come un'etichetta conveniente.

Eccezione della frode

I quattro contratti consensuali, dopo tutto, erano sentenze in buona fede; e dal momento che hanno fornito il fondamento storico del moderno concetto generale del diritto contrattuale, quest'ultimo è stato destinato ad essere soggetto al regime di buona fede. L'uso del termine eccezione di frode, in altre parole, era equivalente a un ricorrere all'idea di buona fede tranne che la questione, era vista dal punto di vista dell’imputato.

Subito dopo che era stata adottata la BGB, un dibattito si accese come se l’eccezione di frode era ancora applicabile, sia sulla base del § 242 BGB o come risultato della “grazia di Dio”. La prassi giudiziaria, senza tanti complimenti, ha optato per la prima alternativa e ha continuato a funzionare come aveva fatto prima della promulgazione del codice. La corte imperiale, in particolare, non ha esitato a concedere la protezione contro l'esercizio abusivo dei diritti legali.

La Corte ha quindi cercato di seguire una via di mezzo: Era considerato efficiente se l'attore si limitava al caso estremo in cui l'unico scopo di esercitare un diritto era stato quello di provocare danni ad un altro. L'applicazione del § 242 BGB divenne ben presto il centro della discordia nelle grandi dispute metodologiche della prima parte di questo secolo (positivismo, il movimento del diritto libero, la giurisprudenza degli interessi). È stato usato un linguaggio forte.

La disposizione di buona fede è stata vista, da un lato, come la fonte della peste funesta, rosicchiare in modo più sinistro al nucleo interno della nostra cultura giuridica; d'altra parte, è stata celebrata come la “regina delle regole” che potrebbe essere utilizzata per scardinare il mondo giuridico stabilito.

Regolazione di quotazioni

Queste speranze e paure relative alla funzione giurisdizionale non hanno, in un primo momento, avuto un impatto sulla dottrina tradizionale e sulla pratica. Prima o più tardi, tuttavia, il potenziale conflitto tra la Corte Suprema Imperiale e il Parlamento Imperiale inerente a questo problema è stata destinata a diventare politicamente e praticamente rilevante.