Riassunto esame Diritto europeo, prof. Zimmerman, libro consigliato Buona fede nel diritto contrattuale europei, Zimmerman e Whittaker

B

tempo, tuttavia, è almeno in alcuni ordinamenti considerata un ingrediente

di vitale importanza per una legge generale moderna del contratto che pone

immediatamente la questione di come altri sistemi giuridici possono far

fronte senza di essa .

La richiesta sembra essere tanto più attuale dal momento che tutti gli Stati

membri dell'Unione europea hanno attuato la direttiva sulle clausole abusive

nei contratti dei consumatori e dovrà così fare i conti con una generale

nozione di 'buona fede' in una zona centrale del loro diritto contrattuale.

Inoltre, sia i Principi di diritto europeo dei contratti, come proposto dal

Lando Commissione e ai principi dei contratti commerciali internazionali

come pubblicate da Uniclroit contengono disposizioni generali in base alle

quali per esercitare i suoi diritti e le sue funzioni, ciascuna parte deve agire

in buona fede e correttezza.

Almeno i principi di Diritto europeo dei contratti, però, professano di essere

ispirati dall'idea di una Rideterminazione europea di diritto contrattuale.

I loro relatori espressamente si riferiscono a un nucleo comune del diritto

contrattuale di tutti gli Stati membri della Comunità europea. che deve

essere elaborato - anche se ammettono che questo può essere un po più un'

attività creativa rispetto a quello affrontato dai relatori delle Rettifiche

americane.

Fa buona fede, personificata in una regola come l’ Art. 1.106 dei Principi di

diritto europeo dei contratti, che costituiscono parte del nucleo comune del

diritto contrattuale europeo, o è una nozione da trovare in uno o più sistemi

giuridici e artificialmente imposto agli altri?

Fino a poco tempo fa, la questione non ha attirato molto l'attenzione degli

studiosi.

A prima vista si potrebbe essere d'accordo con quest'ultima affermazione.

Inoltre , ci sembra di essere di fronte ad una legge civile.

Il Diritto scozzese ha basato un sistema comune dei contratti consensuali ....

essa non ha recepito la dottrina civile che l'esercizio di contratto dei diritti è

soggetta ai principi di buona fede.

La vista migliore è che, come la legge inglese richiede il rispetto rigoroso di

contratti»:

così un avvocato di primo piano, da una giurisdizione mista, ha

 recentemente ricostruito la dicotomia apparente.

E in effetti, le dichiarazioni secondo le quali il diritto contrattuale inglese

non riconosce un concetto generale di buona fede sono legione.

Tollera una certa insensibilità morale di interesse di efficienza economica e di valori di

giustizia assoluta.

prevedibilità del legale, esito di un caso più altamente di

Avvocati di common law hanno tradizionalmente avuto la tendenza a

considerare buona fede un invito ai giudici di abbandonare l’ obbligo di

legge, decisioni motivate per produrre un incantesimo non analitico dei

valori personali; e sottolineano che potrebbe funzionare male se

spietatamente impiantato nel nostro sistema di diritto.

n obbligo di negoziare in buona fede è stata anche descritta come

U

intrinsecamente ripugnante alla posizione contraddittoria delle parti, quando

coinvolti nei negoziati come è inattuabile praticamente.

Un esame più attento, però, dimostra che le cose sono più complesse.

La posizione in Legge inglese sembra essere molto meno inequivocabile di

di fronte ad alcune di queste proposizioni generali di un continentale

avvocato che potrebbe essere indotto ad altre aspettative..

Viceversa, l'approccio civile è molto meno uniforme di un avvocato di diritto

comune che potrebbe essere portato a credere questo, speriamo , diventerà

apparente nella sezione principale del libro che cerca di indagare i modi in

cui i sistemi giuridici europei si occupano di casi in vista di alcuni di essi ,

per ottenere l'applicazione di un principio generale di buona fede.

Prima di spiegare come questa sezione è stata messa assemblata, offriremo

alcune osservazioni introduttive che tentano di impostare la scena.

Buona fede

La nozione di buona fede, trova la sua origine nel diritto romano .

In relazione al giudizio di severa legge ( crediti che devono essere giudicate

secondo la severa legge) ha guadagnato influenza sproporzionata a causa di

una clausola standard specifica, inserita su richiesta della difensiva nella

formula ablativa definito il problema di essere giudicato da un processo del

giudice.

Questa clausola è stata conosciuta come un passaggio ed è stata formulata in

via subordinata:

Non avvenga se è fatto in mala fede in quel settore, non c'è nulla (In

 questa transizione, nulla è stato fatto, o è stato svolto, i cattivi maestri dal

ricorrente).

E' stata in particolare la seconda alternativa (era stato fatto o non fatto) che

ha reso uno strumento così potente nel determinare una soluzione giusta un

potente strumento nel determinare un'eccezione solo cloli corrispondenti

soluzioni;

E' stata in particolare la seconda alternativa (era stato fatto o non fatto) che

ha reso uno strumento così potente nel determinare una soluzione giusta;

non tanto per un inganno situato in colpa personale, ma si scorrerebbe in una

iniquità o di ingiustizia che riesce a fluire il ricorso.

In definitiva, la Curia, ha dato ai giudici un potere discrezionale equo per

risolvere la controversia dinanzi a lui in accordo con quello che sembrava

essere equo e ragionevole.

Questo, in sostanza, era il governo applicabile ad una pietra angolare del

sistema romano, la condizione arano le stipulazioni di contratto, perché era

governata dalla sentenza della rigorosa legge per eccellenza,

L'altra pietra miliare sono stati i contratti consensuali .

Un dispositivo specifico in forma di un eccezione della frode non era

necessario per verificare l' esercizio improprio dei diritti contrattuali.

Il giudice aveva questa discrezione, comunque per lui era, secondo le

formule applicabili a questi tipi di contratti, incaricati di condannare

l'imputato (Qualunque cosa l'imputato dovrebbe dare o fare per,l'attore in

buona fede). Il contenuto sostanziale della eccezione della frode , in altre

parole , era assorbito nel requisito della buona fede secondo cui la

controversia doveva essere decisiva.

Jules Bona è stato uno degli agenti più fertili per lo sviluppo di Diritto

contrattuale romano.

Nel contratto di vendita , per esempio , ha aperto la strada per la ricezione

dei rimedi del diritto civile. Il principio dell’ acquirente è così in gran parte

abbandonato .

Analogamente, all'acquirente è stata concessa un'azione di rivendicare il suo

interesse positivo in caso di sfratto.

Su un piano più generale è permesso l’ errore di buona fede e la costrizione

da prendere in considerazione per determinare se una vendita venditi essere

concessa.

Allo stesso modo, il giudice è stato in grado di prendere in considerazione

una riconvenzionale derivante,la stessa transazione e per condannare la

convenuta solo nella differenza tra le due affermazioni.

Responsabilità per vizi occulti , le norme relative alla garanzia implicita di

possesso pacifico , rescissione di contratti a causa di un errore.

Queste e molte altre istituzioni di diritto contrattuale moderno possono

essere ricondotti alla buona fede del diritto romano.

Sono stati mantenuti nonostante il fatto che il declino, e l'eventuale

abolizione della procedura aveva portato ad un assorbimento del concetto di

buona fede nella più ampia nozione di equità.

Per tutto il Medioevo , e nei primi anni del periodo moderno, l’ equità è

rimasta in prima linea di discussione come contrappeso alla severa legge, ma

era comunemente identificata con buona fede.

“Fede buona” e equità hanno anche dominato le relazioni tra i commercianti

e divenne un principio fondamentale del medievale e dell’ età moderna, lex

mercatoria.

La buona fede è la prima cosa (la buona fede è il motore primo e lo spirito

del commercio), come Casaregis ha ammesso;

e nella stessa vena Baldus aveva dichiarato ' molta buona fede è stta richiesta

dal commercio ( la buona fede, è molto richiesta a coloro , che commerciano

più ) .

Come nel diritto romano, la buona fede è significativamente contribuito al

tipo di flessibilità , convenienza e informalità richiesta dalla comunità

internazionale di mercanti .

Buona fede

Peste funesta o regina delle regole?

In Germania, la buona fede potrebbe essere miscelata con con la nozione

indigena di buona fede (letteralmente: la fedeltà e la fede ):

una frase che troviamo in un certo numero di fonti medievali, e che è

 stata utilizzata, nel contesto delle relazioni commerciali, come sinonimo

di buona fede.

Buona fede è stata infine destinata a finire la sua strada nel famoso § 242 del

Codice Civile tedesco del 1900:

per quanto riguarda l'uso comune il debitore è tenuto ad effettuare la

 prestazione in buona fede.

Questo non è l'unico luogo in cui il BGB si riferisce alla buona fede; per il

secondo § 157 BGB deve essere preso in considerazione un uso normale dei

contratti devono essere interpretati secondo i requisiti di buona fede.

In vista della sua successiva interpretazione , il testo del § 242 BGB è

sorprendentemente sottile.

Essa si riferisce al modo in cui le prestazioni devono essere erogate.

La determinazione del contenuto di un contratto è regolato in § 157 e viene

considerato come una questione di interpretazione .

Non è del tutto chiaro se il relatore del BGB ha davvero intenzione di dare il

principio di buona fede a un settore di funzionamento così ristretto.

Nel primo progetto era ancora contenuta una clausola globale secondo cui il

contratto obbliga il contraente a qualunque risultato delle disposizioni e la

natura del contratto a norma di legge e ad un uso ordinario e con riferimento

alla buona fede, come contenuto del suo obligo conosciuto in dottrina

pandettistica ed applicata dai tribunali del XIX secolo .

L’ eccezione della frode, naturalmente, non aveva più le implicazioni

procedurali del formulario romano ed è stato mantenuto, soprattutto, come

un'etichetta conveniente.

I quattro contratti consensuali, dopo tutto, erano sentenze in buona fede; e

dal momento che hanno fornito il fondamento storico del moderno concetto

generale del diritto contrattuale, quest'ultimo è stato destinato ad essere

soggetto al regime di buona fede.

L'uso del termine eccezione di frode, in altre parole, era equivalente a un

ricorrere all'idea di buona fede tranne che la questione,