Diritto commerciale - Parte prima

PARTE  1  :  L’IMPRENDITORE  

1-­‐3.  L’IMPRENDITORE  

Il  codice  civile  distingue  diversi  tipi  di  imprese  in  base  a  tre  criteri:  

1)   oggetto    determina  la  ditinzione  tra   imprenditore  agricolo  e   commerciale;  

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2)  dimensione    determina  la  distinzione  tra   piccolo  imprenditore   e   imprenditore  medio-­‐grande;  

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3)   natura  del  soggetto    determina  la  distinzione  tra   impresa  individuale,   pubblica  o   società.  

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Art.   2082   C.C.   “È   imprenditore   chi   esercita   professionalmente   un'attività   economica   organizzata   al   fine  

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della   produzione  o  dello  scambio  di  beni  o  di  servizi ”.  

1

professionalmente    abitualmente.  

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2

attività  economica    finalizzata  alla  produzione  di  ricchezza  (non  comprende  l’attività  di  mero  godimento).  

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3

organizzata    fa  riferimento  all’impiego  dei  fattori  produttivi  (lavoro,  terra  e  capitale).

!  

4

produzione  o  dello  scambio  di  beni  o  di  servizi    rivolta  al  mercato.  

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Tale  norma  ha  lasciato  aperti  dei  quesiti  ai  quali  hanno  riposto  la  dottrina  e  la  giurisprudenza.  

-­‐Sono  considerati  imprenditori  anche  tutti  i  professionisti  intellettuali  (in  quanto  prestano  dei  servizi)?  

No.  I   professionisti  protetti  (cioè  quelli   iscritti  ad  un  albo)   non  sono  considerati  imprenditori  limitatamente  alla  

propria  attività  tipica  (un  medico  non  è  un  imprenditore,  ma  se  apre  una  casa  di  cura  diventa  un  imprenditore,  

non   in   quanto   medico   ma   in   quanto   gestore   di   una   casa   di   cura)   anche   se   danno   vita   a   un’organizzazione  

complessa  di  capitale/lavoro.    

I   professionisti  intellettuali  non  protetti  (non  iscritti  ad  un  albo,  come  ad  esempio  i  geometri)   possono  scegliere  

se  svolgere  un’attività  che  li  classifichi  come  imprenditori  o  meno.  

-­‐La  spendita  del  nome  è  un  requisito  essenziale  per  essere  definiti  imprenditori?  

Per   “spendita   del   nome”   si   intende   chi   agisce   in   nome   dell’impresa.   Tale   quesito   riguarda   il   problema   degli  

imprenditori  occulti,  soggetti  che  fanno  agire  in  nome  dell’impresa  un  nulla-­‐tenente  (imprenditore  palese),  ma  

mettono   i   soldi   come   capitale   d’impresa   in   modo   da   essere   azionisti   di   maggioranza   e   prendere   realmente   le  

decisioni.   Il   problema   sorge   quando   i   creditori   non   vengono   pagati,   perché   essi   possono   far   fallire   il   nulla-­‐

tenente   che   agiva   in   nome   dell’impresa,   ma   non   riceveranno   alcun   soldo   e   l’imprendiotre   occulto   non   dovrà  

pagare.   Ma   in   base   all’art.   147   della   legge   fallimentare,   la   spendita   del   nome   non   è   più   un   requisito  

fondamentale   per   essere   classificato   imprenditore;   quindi   anche   l’imprenditore   nascosto,   in   caso   di   fallimento,  

è  tenuto  al  risarcimento  dei  debiti.  

-­‐Il  fine  di  lucro  è  un  requisito  fondamentale  per  ottenere  la  qualifica  di  imprenditore?  

Solo  il   lucro  oggettivo  è  un  requisito  fondamentale  per  la  qualifica  di  imprenditore.    

A  tale  proposito  si  distingue:  

a)   lucro  oggettivo    metodo  economico    si  ricollega  al  concetto  “ economicità”,  creazione  di  ricchezza.    

! !

b)   lucro  soggettivo    scopo  di  lucro    riferito  alla   destinazione  della  ricchezza.    

! !

Quindi,   per   esempio,   le   imprese   mutualistiche   (cooperative)   dato   che   creano   ricchezza   (lucro   oggettivo)   sono  

considerate  imprese  anche  se  non  creano  profitti  per  i  privati  (lucro  soggettivo).  

-­‐Come  si  acquista  la  qualità  dell’imprenditore?  

Ci   sono   dei   casi   in   cui   è   prevista   un’autorizzazione   per   diventare   un’impresa   (Sim,   Sicav….);   per   il   resto   dei   casi   è  

imprenditore  chi  esercita  un’attività  di  impresa  ai  sensi  dell’art.  2082  C.C.  .  

-­‐Quando  inizia  e  quando  finisce  un’impresa?  

Questo   problema   riguarda   sempre   il   fallimento:   un’impresa   che   non   ha   avuto   inizio   o   che   non   esiste   già   più   non  

può  fallire.  

Inizio   di   un’impresa   l’interpretazione   maggioritaria   sostiene   che   l’impresa   abbia   inizio   con   gli   atti   di  

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organizzazione.  A  tale  proposito  è  in  uso  distinguere:    

a)   atti  di  organizzazione    atti  che  servono  a  preparare  l’organizzazione  iniziale:  affitto  dei  locali…  

!

b)   atti  dell’organizzazione    atti  svolti  quando  l’organizzazione  iniziale  è  già  compiuta.    

!

Fine   di   un’impresa   la   dottrina   dominante   fa   riferimento   allo   smantellamento   totale   dell’organizzazione  

!  

dell’impresa,  il  momento  in  cui  non  rimane  più  nulla  che  sia  in  grado  di  esercitare  un’attività  di  impresa.  

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2.  LE  CATEGORIE  DI  IMPRENDITORI  

Il  Codice  Civile  distingue  due  macro-­‐categorie  di  imprenditori:  l’imprenditore  agricolo   e  quello   commerciale.  

1)   Art.   2135   C.C.     “È   imprenditore   agricolo   chi   esercita   una   delle   seguenti   attività:   coltivazione   del   fondo,  

! 1

selvicoltura,   allevamento  di  animali  e   attività  connesse  ( "  non  si  intendono  le  attività  di  cui  al  comma  3).  

Per  coltivazione  del  fondo,  selvicoltura  e  allevamento  di  animali  si  intendono  le  attività  dirette  alla  cura  ed  allo  

sviluppo   di   un   ciclo   biologico   o   di   una   fase   necessaria   del   ciclo   stesso,   di   carattere   vegetale   o   animale,   che  

2

utilizzano  o   possono  utilizzare  il  fondo ,  il  bosco  o  le  acque  dolci,  salmastre  o  marine.     3

Si   intendono   comunque   connesse   le   attività,   esercitate   dal   medesimo   imprenditore   agricolo   (connessione  

soggettiva),   dirette   alla   manipolazione,   conservazione,   trasformazione,   commercializzazione   e   valorizzazione  

4

che   abbiano   ad   oggetto   prodotti   ottenuti   prevalentemente   dalla   coltivazione   del   fondo   o   del   bosco   o  

dall'allevamento  di  animali  (connessione  oggettiva),  …”.    

1  

animali    prima  del  2001  c’era  scritto  “bestiame”,  un  concetto  più  ristretto  di  “animale”.

! 2  

possono  utilizzare  il  fondo    può  anche  non  esserci  un  fondo  (es.:  nella  coltivazione  in  serra  non  usa  il  terreno,  ma  dei  vasi).

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esercitate   dal   medesimo   imprenditore   agricolo   un’attività   commerciale   diventa   agricola   per   connessione   se   il   medesimo  

!  

soggetto  esercita  l’attività  agricola  principale  e  quella  agricola  per  connessione.   4

abbiano   ad   oggetto   prodotti   ottenuti   prevalentemente   dalla   coltivazione   del   fondo   si   possono   quindi   usare   prodotti   di   altri  

!  

imprenditori,  ma  non  in  prevalenza.  

L’imprenditore  agricolo   non  fallisce,   non  è  tenuto  alle  scritture  contabili,   non  è  tenuto  a  rispettare  i  requisiti  di  

capacità,   non  è  soggetto  alle  procedure  concorsuali.  Deve  però  essere  iscritto  nel  registro  delle  imprese.  

2)   Art.   2195   C.C.   “Sono   soggetti   all'obbligo   dell'iscrizione   nel   registro   delle   imprese   gli   imprenditori   che  

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esercitano:     1

1)  un'attività   industriale  diretta  alla  produzione  di  beni  o  di  servizi  (industria);    

2)  un'attività  intermediaria  nella  circolazione  dei  beni  (commercio);    

3)  un'attività  di  trasporto  per  terra,  per  acqua  o  per  aria  (trasporto);    

4)  un'attività  bancaria  o  assicurativa;    

5)  altre  attività  ausiliarie  delle  precedenti  (impresa  di  agenzia,  intermediazione,  deposito…).    

Le   disposizioni   della   legge   che   fanno   riferimento   alle   attività   e   alle   imprese   commerciali   si   applicano,   se   non  

risulta  diversamente,   a  tutte  le  attività  indicate  in  questo  articolo  e  alle  imprese  che  le  esercitano”.  

1

industriale    l’elemento  di  differenziazione  tra  l’imprenditore  commerciale  e  gli  altri  tipi  di  imprenditore.  

!

Tra   queste   due   categorie   ci   sono   dei   soggetti   che   sono   maggiormente   meritevoli   di   tutela   e   quindi   sono   soggetti  

a  statuti  diversi:  i   piccoli  impenditori  (che  non  sono  una  terza  categoria,  ma  sotto-­‐categorie  delle  due  principali).  

Art.  2083  C.C.  !  “Sono  piccoli  imprenditori  i  coltivatori  diretti  del  fondo,  gli  artigiani,  i  piccoli  commercianti  e  

coloro   che   esercitano   un'attività   professionale   organizzata   prevalentemente   con   il   lavoro   proprio   e   dei  

1

componenti  della  famiglia ”.     1

un'attività  professionale  organizzata  prevalentemente  con  il  lavoro  proprio  e  dei  componenti  della  famiglia  !  il  lavoro  proprio  è  

prevalente  sull’impiego  degli  altri  fattori  produttivi  (terra  e  capitale)    i  carattere  distintivo  dei  piccoli  imprenditori.  

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Il   piccolo   imprenditore   non   fallisce,   non   è   soggetto   alle   procedure   concorsuali,   non   è   tenuto   alle   scritture  

contabili.  

Fra   i   piccoli   imprenditori   rientra   anche   l’artigiano   il   cui   dato   caratterizzante   risiedeva   nella   nautra   aristitca   o  

usuale  dei  beni  e  servizi  prodotti  e  non  più  nella  prevalenza  del  lavoro  familiare  nel  processo  produttivo.  

La  “ legge  quadro”  ha  ampliato  la  categoria  di  imprese  artigiane  introducendo  delle  agevolazioni:  

-­‐iscrizione  (che  ha  efficacia  costituitiva)  in  un   registro  prefettizio;  

-­‐la  possibilità  di  inserire  nel  processo  di  produzione    dei   semilavorati