Diritto commerciale II

VERSO LA SOCIETÀ

Gli amministratori devono adempiere i doveri della legge e dello statuto. Vi sono precetti e divieti specifici a cui gli amministratori devono ottemperare. Questi doveri precisi non sono solo quelli contenuti nel Codice Civile, ma anche e soprattutto obblighi contenuti nelle fonti normative che incidono sulla vita della società.

Oltre ai precetti specifici abbiamo il grande territorio della discrezionalità gestoria attribuito agli amministratori. Non c'è alcun precetto che possa dire cosa fare, quando e in che modo se si tratta di operazioni inerenti alla gestione della società. È qui che incide il criterio della diligenza (1176, secondo comma). La diligenza va misurata sulla base dell'incarico e pesata diversamente sulla base delle specifiche competenze. Art. 2392. Responsabilità verso la società.

diligenza richiesta dalla natura dell'incarico e dalle loro specifiche competenze. Essi sono solidalmente responsabili verso la società dei danni derivanti dall'inosservanza di tali doveri, a meno che si tratti di attribuzioni proprie del comitato esecutivo o di funzioni in concreto attribuite ad uno o più amministratori.

In ogni caso gli amministratori, fermo quanto disposto dal comma terzo dell'articolo 2381, sono solidalmente responsabili se, essendo a conoscenza di fatti pregiudizievoli, non hanno fatto quanto potevano per impedirne il compimento o eliminarne o attenuarne le conseguenze dannose.

La responsabilità per gli atti o le omissioni degli amministratori non si estende a quello tra essi che, essendo immune da colpa, abbia fatto annotare senza ritardo il suo dissenso nel libro delle adunanze e delle deliberazioni del consiglio [2421, n. 1], dandone immediata notizia per iscritto al presidente del collegio sindacale.

Gli amministratori che violino sono

chiamati a risarcire il danno che la società abbia patito. Bisogna individuare la condotta non conforme, individuare il danno da essa derivante e tra essi deve esistere un nesso di causalità diretta.

Per valutare la condotta degli amministratori bisogna mettersi nei loro panni nel momento in cui hanno fatto certe scelte. Diventa importantissimo verificare se le scelte compiute siano scelte basate su tutti i fattori significativi.

Bisogna stabilire una soglia al di sopra della quale l'operazione può essere più o meno diligente. Al di sotto opera la responsabilità (ex: perdita molto ingente del capitale sociale e continuazione della gestione da parte dell'impresa).

Come funziona la responsabilità in capo ai singoli amministratori?

Si ragiona in modo diverso, a seconda che il consiglio abbia operato collegialmente, oppure vi siano stati organi delegati.

Nel primo caso sono responsabili solidalmente.

C'è un particolare procedimento,

affinché l'amministratore possa sottrarsi a responsabilità:

• Immune da colpa;
• Amministratore dissenziente: prende le distanze da quanto deciso e lo documenta attraverso il libro delle adunanze e delle deliberazioni del consiglio e con una lettera al presidente del collegio sindacale. Se non procede in questo modo egli risponde insieme agli altri. Nel caso in cui vi siano deleghe gestorie rispondono gli organi delegati, ma anche coloro che non hanno materialmente deciso, se non hanno controllato l'operato del collega.

VERSO I CREDITORI SOCIALI

Sono responsabili:

1. Solo per l'inosservanza degli obblighi inerenti alla conservazione dell'integrità del patrimonio sociale;
2. L'azione può essere proposta dai creditori solo quando il patrimonio sociale risulta insufficiente al soddisfacimento dei loro crediti.

Art. 2393. Azione sociale di responsabilità.

L'azione di responsabilità contro gli amministratori

superiore al terzo.Nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, l'azione di cui al comma precedente può essere esercitata dai soci che rappresentino un quarantesimo (1) del capitale sociale o la minore misura prevista nello statuto (2).La società deve essere chiamata in giudizio e l'atto di citazione è ad essa notificato anche in persona del presidente del collegio sindacale.I soci che intendono promuovere l'azione nominano, a maggioranza del capitale posseduto, uno o più rappresentanti comuni per l'esercizio dell'azione e per il compimento degli atti conseguenti.In caso di accoglimento della domanda, la società rimborsa agli attori le spese del giudizio e quelle sopportate nell'accertamento dei fatti che il giudice non abbia posto a carico dei soccombenti o che non sia possibile recuperare a seguito della loro escussione.I soci che hanno agito possono rinunciare all'azione o transigerla;

Ogni corrispettivo per la rinuncia o transazione deve andare a vantaggio della società. Si applica all'azione prevista dal presente articolo l'ultimo comma dell'articolo precedente.

L'assemblea ordinaria degli azionisti delibera riguardo alla responsabilità. L'iniziativa può anche essere presa dal collegio sindacale o dai soci con una certa percentuale.

Art. 2394. Responsabilità verso i creditori sociali. Gli amministratori rispondono verso i creditori sociali per l'inosservanza degli obblighi inerenti alla conservazione dell'integrità del patrimonio sociale [2409, 2509].

L'azione può essere proposta dai creditori quando il patrimonio sociale risulta insufficiente al soddisfacimento dei loro crediti. La rinuncia all'azione da parte della società non impedisce l'esercizio dell'azione da parte dei creditori sociali. La transazione può essere impugnata dai creditori sociali soltanto.