Riassunto esame Diritto commerciale, prof. Ibba, libro consigliato La società a responsabilità limitata, Cagnasso

Trasformazione di società di capitali in società di persone

La trasformazione di società di capitali in società di persone richiede una deliberazione, salvo diversa disposizione dell'atto costitutivo, con le maggioranze previste per le modifiche dello statuto. Tuttavia, è necessario ottenere il consenso dei soci che, a causa della trasformazione stessa, assumono una responsabilità illimitata per le obbligazioni sociali. Tale responsabilità si estende anche alle obbligazioni sociali sorte anteriormente alla trasformazione. Per garantire l'efficacia della delibera e prevenire possibili abusi, è richiesto il consenso dei soci. Tuttavia, i soci che non hanno acconsentito al cambiamento del tipo sociale hanno il diritto di recedere.

In questo specifico caso di trasformazione, è previsto un ulteriore strumento informativo. La decisione di trasformazione deve essere assunta

dispone che: la(s.p.a.; la s.a.p.a.;e la s.r.l.) possono trasformarsi in consorzi, società consortili, società cooperative, comunioni d’azienda, associazioni non riconosciute e fondazioni.

La deliberazione deve essere assunta con il voto favorevole dei 2/3 degli aventi diritto e comunque con il consenso dei soggetti che a seguito della trasformazione assumono responsabilità illimitata.

Ai soci che non acconsentono la trasformazione è riconosciuto il diritto di recesso.

Anche qui al fine di soddisfare le esigenze informative dei soci, gli amministratori sono tenuti a predisporre una relazione con gli stessi contenuti di quella prima esaminata. Essa deve rimanere depositata presso la sede sociale durante i 30 giorni che precedono l’assemblea, in modo che i soci ne possano prendere visione ed ottenerne copia.

Particolare attenzione merita anche qui (l’art. 2500 sexies 3 comma) in virtù del quale ciascun socio ha diritto alla assegnazione di una

partecipazione proporzionale al valore della sua quota o delle sue azioni, con la eterogeneità delle forme di trasformazione.

Conclusioni parzialmente diverse valgono nel caso di trasformazione in comunione d'azienda, nel qual caso, il patrimonio sociale diviene oggetto di una comunione ed alle quote di partecipazione si sostituiscono quote di proprietà indivisa sul patrimonio sociale, distribuite nella stessa proporzione della precedente partecipazione al capitale sociale.

Trova applicazione il principio della <<continuità dei rapporti giuridici>> (art. 2498 cc.), e la disposizione dell'art. 2499 cc. secondo la quale: <<può farsi luogo alla trasformazione anche in pendenza di procedura concorsuale, purché non vi siano incompatibilità con le finalità o lo stato della stessa>>.

Nel caso di trasformazione eterogenea l'efficacia della trasformazione non consegue immediatamente al compimento dell'ultimo

degli adempimenti pubblicitari obbligatori per legge, salvo che consti il consenso dei creditori ovvero il pagamento di coloro che non hanno dato il consenso. Gli effetti di tale tipo di trasformazione si producono invece a partire dal sessantesimo giorno successivo all'adempimento delle forme di pubblicità previste dall'art. 2500 cc. in quanto entro tale termine i creditori possono proporre opposizione alla trasformazione.

In caso di opposizione si applica l'ultimo comma dell'art. 2445 cc. il quale attribuisce al tribunale il potere di dar corso egualmente all'operazione nonostante la opposizione dei creditori, quando ritenga infondato il pericolo di pregiudizio ovvero la società abbia prestato idonea garanzia.

Nell'ambito della trasformazione eterogenea vanno ricondotte anche le ipotesi speculari di trasformazione in società di capitali, di consorzi, comunioni di azienda, società consortili, associazioni riconosciute e fondazioni.

Capitolo nono. LA FUSIONE

L'ambito di applicazione

Quale devono essere presenti gli elementi necessari per la costituzione dell'ente originato alla trasformazione. A seguito della trasformazione, la distribuzione delle partecipazioni sociali assume regole particolari e diverse dalla partecipazione del principio di proporzionalità rispetto alla precedente partecipazione dell'ente trasformando per il caso di associazioni e fondazioni. Nel caso di trasformazione di associazione, le partecipazioni al capitale della società risultante dalla trasformazione sono assegnate in parti uguali tra gli associati, salvo loro diverso accordo. Nella seconda ipotesi, le azioni o quote sono generalmente distribuite secondo le disposizioni dell'atto di fondazione. Infine espressamente vietata si ritiene la trasformazione di una società cooperativa a mutualità prevalente in società lucrativa, anche se deliberata all'unanimità.

è un operazione con la quale si realizza la compenetrazione in un unico ente di più società. Essa può attuarsi mediante la confluenza delle società preesistenti in una nuova costituita (fusione propriamente detta), oppure mediante l’incorporazione di una o più società in un’altra preesistente.

Nell’uno e nell’altro caso ai soci delle società fuse o incorporate sono distribuite quote o azioni della nuova società o della incorporante in base al rapporto di cambio prefissato.

Lo scopo della fusione spesso risponde ad esigenze di potenziamento dell’attività e, talvolta, anche per eliminare la concorrenza in maniera più drastica di quanto si possa ottenere mediante altre operazioni, quali ad esempio la costituzione di consorzi.

Importante è l’art. 2504 bis cc. secondo il quale la società incorporante o quella che risulta dalla fusione, assume i diritti e gli obblighi.