Diritto commerciale, esame completo, prof. Cetra Antonio

DIRITTO COMMERCIALE

Per diritto commerciale si intende l’insieme delle norme di diritto privato che disciplinano specificatamente

le attività produttive e il loro esercizio; in particolar modo, nell’interpretazione giuridica, il diritto commerciale

l’agire imprenditoriale nel mercato e gli istituti che lo compongono sono accumunati dalla

disciplina

tensione a regolare le dinamiche dei rapporti che si svolgono nel mercato. l’insegnamento che cerca di

Il diritto commerciale, come il diritto privato, fa parte del diritto positivo ovvero

rispondere a 3 quesiti:

- Quali sono le norme, l’esperienza normativa con cui mi confronto; in questo caso sono norme di

comportamento, dunque regole che disciplinano i comportamenti

- Quale è il presupposto che fa scattare le norme, al ricorrere del quale le norme vengono applicate

ovvero la fattispecie

- A chi vengono applicate le norme, il destinatario ultimo, il soggetto a cui è rivolta la disciplina del

l’imprenditore, che rappresenta una formula di

diritto commerciale, ovvero sintesi.

Quindi l’obiettivo è capire come l’ordinamento giuridico italiano prevede il comportamento di un’impresa.

In questo, l’attività produttiva è un fenomeno che si colloca in primo luogo e fondamentalmente sul piano

dei rapporti inter privatistici tra le persone.

Vedremo quindi alcune attività produttive in oggetto di interesse, tra cui l’impresa che è la principale attività

produttiva che esamineremo.

Il fenomeno produttivo, presupposto d regole, deve essere normativamente rilevante, ovvero tale fenomeno

non è un fenomeno qualunque ma dev’essere così definito e oggettivizzato dalle norme stesse (norme

definitorie: norme che descrivono la fattispecie).

Nell’art. 2082 vi è la definizione di fenomeno produttivo che deve svilupparsi secondo la disciplina del

diritto commerciale.

Ma che cos’è un’attività? L’attività deve essere immaginata come un modello comportamentale costituito

da tanti comportamenti che devono essere visti nel loro insieme in quanto rappresentano una sequenza

ordinata coordinata strutturalmente e funzionalmente e quindi orientata al raggiungimento di un

determinato scopo.

L’attività produttiva del diritto commerciale ha la finalità di produrre un’attività che prima non c’era, quindi

che vada ad incrementare il livello di ricchezza complessiva rispetto allo status quo ante, attraverso la

produzione e lo scambio di beni e servizi: in primo luogo attuando una modifica fisica-tecnica del bene o

trasferendo un bene in un luogo diverso dall’originario o conservando un bene e in un secondo momento di

collocare tale prodotto finito sul mercato.

Ecco perché l’attività commerciale è diversa dall’attività di diritto privato: nel primo caso si parla di un mio

comportamento che è un’attività e nello specifico un’attività produttiva, nel secondo caso si tratta di

un’attività di godimento ossia come esercitare il mio diritto soggettivo su un bene ovvero esercitare il primo

potere su bene (in questo caso non vi è alcun incremento di ricchezza preesistente.)

Quindi in diritto commerciale non si limita a sfruttare le attività di scambio dei beni, ma utilizza questi bene

per creare ricchezza.

Esempi: consideriamo il bene denaro, in termini di risparmio, in eccedenza, io do luogo a delle forme di

investimento (es. acquisto degli strumenti, debiti di Stato, esempio BOT, acquisto delle partecipazioni in

altre imprese), che tipo di attività in questo caso?

Faccio un’attività di godimento del bene denaro, anche se il mio interesse aumenta la mia ricchezza. Oggi

ho ad esempio 100000 fra 5 anni avrò un altro ammontare, ovvero il montante, cioè capitale più interesse.

Lo stesso quando acquisto partecipazioni sotto forma di azioni, di massima faccio un’attività di godimento

di uso del denaro. Però in questo caso non è molto netta la differenza: se questa partecipazione attribuisce

1

a che fa l’investimento la qualità di socio, conferendo dei diritti, ad esempio diritto di dividendi, diritti

amministrativi, ad esempio diritto di decidere. Queste decisioni hanno una portata che dipende dall’entità

dell’investimento.

Il rendimento dell’azione sono i dividendi, ovvero gli utili distribuiti e assegnati alla partecipazione, non c’è

un diritto al rimborso, a differenza di quelli dei titoli di Stato. In caso di liquidazione dell’impresa avviene il

rimborso della partecipazione.

Le decisioni del socio A, la regola di maggioranza, prende di fatto tutte le decisioni o quelle più importanti

della società. Esercita quindi il potere di controllo dell’impresa partecipata. Significa quindi che il suo potere

decisorio è molto più alto rispetto agli altri soci.

Di fatto il socio A ha un netto controllo dell’impresa, che può prendere le decisioni: può prendere due

decisioni: nominare sè stesso, scegliere chi sono gli amministratori, ovvero i soggetti che possono svolgere

l’attività dell’impresa, l’altra è l’approvazione del bilancio d’esercizio. Gli amministratori redigono il bilancio.

In questo caso quell’investitore fa attività di godimento se si limita solo a riscuotere gli utili. In altro caso fa

attività ulteriore, ad esempio se esercita la gestione fa anche attività produttiva.

Se io mi limito ad avere un portafoglio più rischioso, le azioni sono più rischiose dei BOT perché i secondi

sono relativamente più sicuri e ottengo quindi un guadagno quasi certo, le azioni sono meno tranquille

perché non c’è diritto al rimborso e il rendimento è molto incerto, a seconda degli utili dell’impresa in

oggetto, che dipende dall’attività produttiva, dalla gestione efficiente e che l’azienda abbia ricavi maggiori

sia in grado di assorbire la produzione dell’impresa.

dei costi, quindi che il mercato

Le azioni quindi sono assoggettate dal cosiddetto rischio di mercato che rappresenta la massima

espressione del cosiddetto rischio di impresa.

Non è facile a volte distinguere la differenza tra godimento e produzione.

esclusivamente l’attività di impresa,

A noi interessa che deve avere 3 presupposti che non possono

mancare (si può avere un’attività produttiva ma non di impresa).

I tre requisiti dell’impresa sono indicati nella definizione dell’art.2082. Quali sono?

un’attività professionale

1.

2. attività organizzata

3. attività economica

Bisogna vedere cosa vogliono dire queste tre attività, se manca anche solo uno di questi requisiti è

un’attività produttiva ma non di impresa.

Attività professionale

requisito dell’art. si tratta di un requisito che connota l’attività sul piano della frequenza dello

Primo 2082,

svolgimento, richiedendo che essa abbia luogo in maniera abituale, stabile e reiterata.

Perché un’attività sia professionale, quindi deve essere, non occasionale, ma al contrario, deve essere

svolta con continuità e in modo sistematico.

Allo stesso tempo questa proprietà non comporta l’esclusività, perciò il requisito è integrato anche nel caso

in cui un’attività produttiva non costituisca l’unica attività svolta da colui che la pone in essere: ad esempio

si può essere professore e , allo stesso tempo, direttore di un’impresa; si possono infatti svolgere due o più

attività professionali e anche produttive di impresa.

Tale attività non deve essere però essere, per forza, svolta continuata per essere sistematica (e dunque

professionale) in quanto l’attività può essere caratterizzata da interruzioni, in un lasso di tempo considerato,

seppure tali interruzioni debbano essere legate alle esigenze naturali del ciclo produttivo e non dipendano

quindi dall’arbitrio di chi svolge l’iniziativa: si ponga ad esempio un’attività stagionale, la cui interruzione

non casuale ma dettata dal ciclo produttivo.

Se invece l’interruzione non è necessaria, ma volontaria, in questo non è considerata valida poiché non è

richiesta dal ciclo produttivo ma richiesto dalla mia volontà, quindi considerata attività non professionale,

ma occasionale. 2

Attività organizzata

Secondo requisito dell’articolo che connota l’attività sul piano dei

2082, si tratta di un requisito mezzi

impiegati nel suo svolgimento, richiedendo che essa sia esercitata, non solo con la capacità lavorativa di

chi la pone in essere, ma anche con l’ausilio di altri fattori produttivi.

Significa avere un organigramma da applicare ai dipendenti\lavoratori, che sono dei fattori produttivi.

I due fattori produttivi più importanti, che stanno al vertice sono:

1) fattore produttivo lavoro

2) fattore produttivo capitale

Dall’organigramma emergono i compiti che i lavoratori devono svolgere, dove quindi si formalizza il fattore

lavoro.

Per capitale si allude a qualunque entità materiale o immateriale, a prescindere dal titolo che ne consente

la disponibilità.

Lavoro e capitale e sono tra loro complementari, ma possono essere tra di loro alternativi, ovvero in alcune

aziende si può usare una sola delle due opzioni (labour intensive / capitale intensive: con riferimento

all’industria 4.0 che tende ad utilizzare solo il capitale).

L’appartenenza in diritto commerciale tra soggetto e bene si attacca al concetto di disponibilità, non è

importante il rapporto giuridico che lega il personale il capitale all’impresa, la disponibilità si può

considerare come si vuole, purché metta a disposizione dell’impresa il lavoro o il capitale.

Capitale e lavoro non devono necessariamente realizzare un apparato produttivo tangibile. Io ho dei fattori

produttivi che posso anche non vedere, che resta occulto però c’è. Ad esempio ai mediatori virtuali che

mettono in contatto due soggetti con esigenze contrapposte (esempio vendita e acquisto di una medesima

cosa). Ci sono sempre più mediatori che non si vedono, caso più classico di intermediario commerciale è

eBay, piattaforma virtuale che consente di mettere in comunicazione i due soggetti coinvolti.

Cosa fa? Mette in contatto che cerca alloggio con chi offre alloggio (Airbnb)

Qual è il rapporto tra organizzazione e produzione? Qual è il rapporto tra imprenditore e organizzazione?

Che relazione intercorre? Cosa fa l’organizzazione rispetto alla produzione? Fa si che la produzione possa

effettivamente avvenire, l’organizzazione deve essere necessaria, senza di essa non può avvenire, ma

deve essere anche sufficiente. Deve essere in grado di mandare avanti la produzione, deve consentire di

sopperire all’assenza dell’imprenditore. L’imprenditore in senso economico come si colloca? Che ruolo ha?

È colui che crea l’organizzazione, cioè l’attività dell’imprenditore che non può mancare è l’attività

dell’organizzazione. Il ruolo qualificante è quindi il ruolo di organizzatore di un’attività.

Un’attività produttiva priva di organizzazione non è un’attività qualificata come impresa, ma come lavoro

autonomo, disciplinato. Art 2222 del codice di fatto parla dei singoli rapporti del lavoratore autonomo.

lavoro autonomo si intende un’attività produttiva svolta esclusivamente con l’intervento

Art 2222: per

esecutivo di chi la pone in essere, un’attività nella quale il lavoro personale può considerarsi necessario e

sufficiente per il compimento dell’intero processo produttivo.

Economicità

Terzo requisito dell’art. requisito che connota l’attività sul piano del metodo che dev’essere seguito

2082;

nel suo svolgimento.

Un’attività produttiva, per essere qualificata come impresa, deve essere economica cioè, ai fini in termini di

impresa l’attività producendo beni/servizi destinati al mercato, deve essere in grado di recuperare almeno i

costi di produzione.

Ciò si verifica appunto quando attraverso i ricavi provenienti dal mercato si riescono a ricoprire i costi di

ovvero gli investimenti iniziali. I ricavi (prezzi di vendita) sono fissati ex ante dall’imprenditore in

produzione,

misura tale da recuperare almeno i costi dell’impiego dei fattori produttivi.

In questo modo, se l’impresa ha un risultato positivo ossia una rendita sul mercato, si dice che è attiva. 3

Il profitto tuttavia non è essenziale per parlare d’impresa, basta che ci sia un bilancio che in prospettiva si

chiuda con un Pareggio (Ricavi= Costi).

Quesito: se fisso un prezzo di vendita sottocosto sapendo che però le perdite saranno ripagate

da qualcun altro ( es comune), si tratta di un’attività economica o no?

In questo caso la mia attività è non economica, (si parla di attività di erogazione), significa che il mio prezzo

di ricavo fissato ex ante non andrà mai a coprire i costi di produzione.

es: associazione di volontariato: la mia attività non è autonoma ma ha bisogno di terza economia per

ripristinare i costi di produzione (investimenti).

I servizi sono offerti gratuitamente (o rezzo simbolico) e il bilancio per definizione è in perdita.

N.B= distinzione tra erogazione e perdita programmata :

1) erogazione in senso proprio

2) fissazione sul piano dei ricavi, io so che qualcuno ricoprirà la mia perdita.

CATEGORIA DI IMPRESA

IMPRESA 1) AGRICOLA

2) COMMERCIALE : -piccola

- medio grande

In diritto positivo la classificazione ha valore sul piano normativo e ha senso in modo concettuale.

Perché si effettua una classificazione di questo tipo delle imprese?

L’obiettivo è quello di sottrarre dalla disciplina dell’impresa, la piccola impresa e quella agricola per ragioni

storiche.

Il diritto dell’impresa impone lo svolgimento nell’ottica di realizzare un obiettivo: tutelare gli interessi esterni.

se il mercato non gradisce quell’offerta, l’impresa

esempio: va in perdita; il creditore è un soggetto che è

esposta al rischio dell’impresa, obiettivo diritto è la tutela del rischio del creditore, ridurre la probabilità

rischio.

Storicamente l’impresa agricola era un’attività che nel suo processo produttivo utilizzava un fondo per

realizzare la sua coltivazione, la produzione di elementi, o attività di allevamento.

Quindi per parlare di impresa agricola era di fatto necessario che il titolare dell’impresa fosse il proprietario

del fondo, esercitando il diritto positivo sul fondo.

In questo caso il credito acceso dall’imprenditore agricolo è simile a quel credito verso il privato.

Per parlare di impresa il creditore doveva essere tutelato, ma in che modo? Attraverso una garanzia reale

(accesa su uno specifico bene, mobile: pegno, immobile: ipoteca) o personale.

Credito fondiario= assistito dall’ipoteca sul fondo.

Storicamente si tutelava sul fondo, ma 15 anni fa si è introdotto un articolo per modificare questa

situazione: “È imprenditore agricolo chi

Art. 2135 cc esercita una delle seguenti attività: coltivazione del fondo,

selvicoltura, allevamento di animali e attività connesse. Per coltivazione del fondo, per selvicoltura e per

allevamento di animali si intendono le attività dirette alla cura ed allo sviluppo di un ciclo biologico o di una

fase necessaria del ciclo stesso, di carattere vegetale o animale, che utilizzano o possono utilizzare il

salmastre o marine (1).”

fondo, il bosco o le acque dolci,

L’attività di coltivazione e l’allevamento possono, ma non devono per forza avvenire sul fondo di proprietà.

Ad esempio può avvenire su un laboratorio, un fondo di terzi, o su un fondo in affitto. 4

Come si tutela oggi questo credito? Non è tutelato perché l’attività agricola resta fuori dal diritto

dell’impresa.

Impresa commerciale

“Sono soggetti all'obbligo dell'iscrizione, nel registro delle imprese gli che esercitano:

Art 2195 c.c

1) un'attività industriale diretta alla produzione di beni o di servizi [2135];

2) un'attività intermediaria nella circolazione dei beni [2203];

3) un'attività di trasporto per terra [1678], per acqua o per aria;

4) un'attività bancaria [1834] o assicurativa [1882, 1883];

5) altre attività ausiliarie delle precedenti [1754].

Le disposizioni della legge che fanno riferimento alle attività e alle imprese commerciali si applicano, se

non risulta diversamente, a tutte le attività indicate in questo articolo e alle imprese che le esercitano.

Esempi:

- attività assicurativa: un soggetto a fronte di un pagamento di un certo premio riceve un impegno di

indennità in caso del verificarsi un determinato evento. E’ un’attività produttiva di un servizio ovvero

la tutela a fronte di un rischio specifico.

- attività bancaria: attività di un servizio nel quale ritira i risparmi o circolazioni di beni

- attività ausiliarie alle precedenti sono attività di produzione di servizi per altre imprese, esempio:

- attività di mediazione

- attività di spedizione

- attività intermediaria: si realizza attraverso uno scambio di beni ottenuti da altri o autoprodotti

per poi venderli

L’attività commerciale è considerata industriale quando l’attività non è considerata agricola (coltivazione,

allevamento destinati al mercato).

L’impresa viene distinta a seconda della tipologia di produzione:

- Commerciale art 2195

- A